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| 審判番号（事件番号） | データベース | 権利 |
|---|---|---|
| 平成18ネ10075特許権侵害差止請求控訴事件 | 判例 | 特許 |
| 平成17ネ10005損害賠償等請求控訴事件 | 判例 | 特許 |
| 平成19ワ22715特許権侵害差止等請求事件 | 判例 | 特許 |
| 平成21ネ10052特許権侵害差止等請求控訴事件 | 判例 | 特許 |
| 平成20ネ10083損害賠償請求控訴事件 | 判例 | 特許 |
| 関連ワード | 発明者 / インターネット / 進歩性(29条2項) / 発明特定事項 / 技術的範囲 / 試行錯誤 / 技術常識 / 明確性 / 発明の詳細な説明 / 技術情報 / 優先日 / 技術的意義 / 置き換え / 特許発明 / 実施 / 構成要件 / 構成要件充足性 / 差止請求(差止) / 侵害 / 不法行為(民法709条) / 設定登録 / 請求の範囲 / |
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| 元本PDF |
裁判所収録の全文PDFを見る
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| 事件 |
平成
20年
(ネ)
10013号
特許権侵害差止等請求控訴事件
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|---|---|
| 裁判所のデータが存在しません。 | |
| 裁判所 | 知的財産高等裁判所 |
| 判決言渡日 | 2009/03/18 |
| 権利種別 | 特許権 |
| 訴訟類型 | 民事訴訟 |
| 判例全文 | |
|---|---|
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判例全文
平成２１年３月１８日判決言渡同日原本交付裁判所書記官 平成２０年(ネ)第１００１３号特許権侵害差止等請求控訴事件（原審：大阪地方 裁判所平成１８年(ワ)第１１８８０号〔甲事件 ・同１１８８１号〔乙事件 ・同１ 〕 〕 １８８２号〔丙事件 ・平成１９年１２月１１日判決） 〕 口頭弁論終結日平成２１年１月１３日 判決 控訴人美 濃 顔 料 化 学 株 式 会 社 （甲・乙・丙事件１審原告） 訴 訟 代 理 人 弁 護 士細井土夫 同 川本一郎 同 加藤志乃 同 犬飼敦雄 同 山田裕也 同 磯貝隆博 補 佐 人 弁 理 士樋口武尚 同 山田雅哉 被控訴人株式会社エコホリスティック （甲事件１審被告） 被控訴人株式会社長野セラミックス （乙事件１審被告） 被控訴人柴 田 陶 器 株 式 会 社 （丙事件１審被告） 上記３名訴訟代理人弁護士溝上哲也 同 岩原義則 同 江村一宏 同訴訟代理人弁理士山本進 同 補 佐 人 弁 理 士宇佐見忠男 主文 １本件控訴をいずれも棄却する。 ２控訴費用は控訴人の負担とする。 事 実 及 び 理 由 第１控訴人の求めた裁判 １控訴人（１審原告） (1)原判決を取り消す。 (2)甲事件 ア甲事件被告は，原判決添付別紙「イ号物件目録（甲事件 」及び「ロ号物件 ） 目録（甲事件 」記載の各物件を生産し，使用し，譲渡し，貸し渡し，又はその譲 ） 渡若しくは貸渡しの申出をしてはならない。 イ甲事件被告は，前項記載の各物件（以下「甲被告物件」という ）のカタロ 。 グを配付してはならない。 ウ甲事件被告は，インターネットのホームページに甲被告物件を掲載してはな らない。 エ甲事件被告は，甲被告物件を掲載したカタログを回収し廃棄せよ。 オ甲事件被告は，甲被告物件及びその製造装置を廃棄せよ。 カ甲事件被告は，原告に対し，７０００万円及びこれに対する訴状送達の日の 翌日（平成１８年１１月２２日）から支払済みまで年５分の割合による金員を支払 え。 (3)乙事件 ア乙事件被告は，原判決添付別紙「イ号物件目録（乙事件 」記載の物件，同 ） 「ロ号物件目録（乙事件 」記載の物件，同「ハ号物件目録（乙事件 」記載の物件， ） ） 同「ニ号物件目録（乙事件 」記載の物件を生産し，使用し，譲渡し，貸し渡し， ） 又はその譲渡若しくは貸渡しの申出をしてはならない。 イ乙事件被告は，前項記載の各物件（以下「乙被告物件」という ）のカタロ 。 グを配付してはならない。 ウ乙事件被告は，インターネットのホームページに乙被告物件を掲載してはな らない。 エ乙事件被告は，乙被告物件を掲載したカタログを回収し廃棄せよ。 オ乙事件被告は，乙被告物件及びその製造装置を廃棄せよ。 カ乙事件被告は，原告に対し，金１６１０万円及びこれに対する訴状送達の日 の翌日（平成１８年１１月２３日）から支払済みまで年５分の割合による金員を支 払え。 (4)丙事件 ア丙事件被告は，別紙「イ号物件目録（丙事件 」記載の物件（以下「丙被告 ） 物件」という ）を生産し，使用し，譲渡し，貸し渡し，又はその譲渡若しくは貸 。 渡しの申出をしてはならない。 イ丙事件被告は，丙被告物件のカタログを配付してはならない。 ウ丙事件被告は，インターネットのホームページに丙被告物件を掲載してはな らない。 エ丙事件被告は，丙被告物件を掲載したカタログを回収し廃棄せよ。 オ丙事件被告は，丙被告物件及びその製造装置を廃棄せよ。 カ丙事件被告は，原告に対し，金４９００万円及びこれに対する訴状送達の日 の翌日（平成１８年１１月２２日）から支払済みまで年５分の割合による金員を支 払え。 ２被控訴人（１審被告） 主文同旨。 第２事案の概要等 （以下，略語については，原判決の例による。また，原審甲事件の甲号証を，以下 単に「甲１」のようにいう ）。 １事案の概要 控訴人は，名称を「遠赤外線放射体」とする発明について本件特許権（特許第３ ０８５１８２号。平成８年２月８日出願〔特願平８?２２１８０号 ，平成１２年 〕 ７月７日設定登録。請求項の数５。以下「本件特許 ）を有しているところ，本件 」 明細書（平成１６年９月１４日付け訂正審決による訂正後の明細書。甲３。以下 「本件明細書 ）の特許請求の範囲の請求項１の記載は，次のとおりである（以下 」 「本件発明。」） 「セラミックス遠赤外線放射材料の粉末と，全体に対し自然放射性元素の酸化トリ ウムの含有量として換算して０.３以上２.０重量％以下に調整したモナザイトの粉 末とを共に１０μｍ以下の平均粒子径としてなる混合物を，焼成し，複合化してな ることを特徴とする遠赤外線放射体 」。 ２原審の大阪地裁に提起された訴訟は，甲事件，乙事件及び丙事件とから成り， 本件特許権者である控訴人（１審甲・乙・丙事件原告）が，被控訴人ら（１審甲事 件被告，１審乙事件被告及び１審丙事件被告）に対し，被控訴人らが製造販売して いる遠赤外線放射体はいずれも本件発明の技術的範囲に属し，同商品を製造販売等 する被控訴人らの行為は控訴人の本件特許権を侵害すると主張して，被控訴人らに 対し，同商品の製造販売等及び同商品のカタログの配布の差止めと同商品，その製 造装置及び同商品のカタログの廃棄を求めるとともに，特許権侵害の不法行為によ る損害賠償（訴状送達の日の翌日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による 遅延損害金を含む ）を請求する事案である。 。 原判決は，本件特許の明確性要件の充足の有無について，次の判断を示し，本件 特許についての被控訴人らの各物件の構成要件充足性や，進歩性等の本件特許の他 の無効理由についての判断を示すまでもないとして，甲・乙・丙事件原告の請求は いずれも理由がないとして棄却したので，控訴人が本件控訴を提起した。 すなわち，原判決は，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の特許請求の範囲の記 載中「共に１０μｍ以下の平均粒子径としてなる混合物」との記載は，それが具体 的にどのような平均粒子径を有する粒子からなる混合物を指すかが不明であるとい うほかないから，特許法36条6項2号の明確性要件を満たしておらず，同法１２ 3条1項4号の無効理由を有する，としたものである。 第３当事者双方の主張 １当事者双方の主張は，次に付加するほか，略称も含め，原判決の「事実及び 理由」欄の第２「事案の概要」のとおりであるから，これを引用する。 ２控訴人の主張 (1)本件発明は 「セラミックス遠赤外線放射材料の粉末と，…調整したモナザ ， イトの粉末とを共に１０μｍ以下の平均粒子径としてなる混合物を，焼成し，複合 化してなることを特徴とする遠赤外線放射体」というものであるところ 「１０μ ， ｍ以下の平均粒子径」については，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の段落【０ ０３５】に 「遠赤外線放射体は，…製造される。これによって，放射線源材料は ， 均一に分散，分布されると共に，遠赤外線放射材料との粒子間が緻密化される。そ のため，特に，遠赤外線放射材料と放射線源材料はできるだけ細かな粒子の微粉末 とすることが好ましく，一般に，１０μｍ以下の平均粒子径とすることが好ましい。 …そして，それらの粒度が細かい程，自然放射性元素の放射性崩壊によるエネルギ 。。 線をより効果的に遠赤外線放射材料に吸収させることができる 」との記載がある そうすると，本件発明の「１０μｍ以下の平均粒子径」とは 「１０μｍ以下の ， 平均粒子径」を限界値として特定するものではなく，境界値として特定しているに すぎないものであり，かつ 「粒子間が緻密化」又は「細かな粒子の微粉末」とい ， う粒子を，粒子径で表した場合の平均値を「１０μｍ以下の平均粒子径」と表し， 本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の発明の詳細な説明においても 「一般に，１ ， ０μｍ以下の平均粒子径とすることが好ましい 」というように限定したものであ 。 る。これらを踏まえれば，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の記載の解釈として， 「１０μｍ以下の平均粒子径」という場合に 「平均粒子径」の「径」が「体積相 ， 当径」を意味することは明らかであって，その上で，体積相当径で算出したものに ついて，算術平均で平均粒子径を算出するものである。 また，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）は，計量法を遵守し，同法と整合性の ある日本工業規格の定義に従った表現を用いるものであり，違法になり得ない。す なわち，計量法6条に基づき「粒度」を「ある物質が通過することができる最小の 方形網目又は円形網目の一辺の長さ又は直径が１メートルであるときの粒度」と二 次元的に定義し，また，検定検査規則8条は，粒子の表面積から算出した粒子径， 粒子の長短等のような他の表現を禁止している。そして，日本工業規格（ＪＩＳ Ｚ ８９０１〔甲２９ ）は 「(1)粒径…光散乱法による球相当径，…で表したも 〕， の「６.２平均粒子径平均粒子径は，付属書によって測定し，表２３の値に適 。」， 合しなければならない。なお，付属書による方法と同等な測定値が得られる他の測 定方法を用いてもよい 」と規定し，レーザ光による光散乱法による球相当径で平 。 均粒子径を測定してもよいとされるものであって，平均粒子径の範囲も上記日本工 業規格によって子細に制限され，測定装置の測定結果がその範囲内に入る必要があ る。そうすると，計量法及び上記日本工業規格に従って測定装置の校正を行えば， 「平均粒子径」が特定できる。 そして，そもそもセラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミック スを扱う業界を含む業界）では，原材料の粒子を円相当径，球相当値（ＪＩＳ Ｚ ８９０１「試験用粉体及び試験用粒子」の用語の定義〔甲２９〕参照）として呼称 していたから，当該粒子の形状が円，球とは全く似つかない異形であるにもかかわ らず,「粒子径」として粒子を円相当径，球相当値とする「径」で表したものであ る。このような，同業界で一般的に扱われている「１０μｍ以下の平均粒子径」の 表現は，測定装置あるいは測定方法まで特定する必要性はなく，どのような測定装 置を使用しても平均粒子径が１０μｍ以下であるかが確認できればよいという意味 であると解すれば足りるものである。 京都大学大学院のA准教授作成の「 平均粒子径』の定義についての見解書 （甲 『 」 ４０ ，測定装置あるいは測定方法まで特定する必要性がないとして特許庁で判断 ） された事例の一部である各特許公報（甲３９の2?222）は，これらを裏付けるもの である。 (2)原判決では 「１個の粒子の大きさ（粒子径，代表径）の表し方としては種 ， 々のものがあり，大きく幾何学的径と相当径（何らかの物理量と等価な球の直径に 置き換えたもの）とがあり，幾何学的径には定方向径，マーチン径，ふるい径など があり，相当径には投影面積円相当径，等表面積球相当径，等体積球相当径，スト ークス径，空気力学的径，流体抵抗相当径，光散乱径など種々のものがある。平均 粒子径とは，粒子群を代表する平均的な粒子径（代表径）を意味するものであるが， 個数平均径，長さ平均径，面積平均径等といった種々の平均粒子径及びその定義式 (算出方法)があり，同じ粒子であってもその代表径の算出方法によって異なる」と 説示する。 机上論として 「１個の粒子の大きさ（粒子径，代表径）の表し方」としては、 ， 現実に測定できるか否かを別とすれば,最大長,最小長,体積等の種々のものがある ことは自明である。しかし,本件発明は「１個の粒子の大きさ」を問題とするもの ではなく 「多くの粒子の集合である粉体」を対象とするものであり，さらに，平 ， 均粒子径１０ｍ以下の個々の粒子の真の体積値,向きが特定されない粒子群の個 μ 々の粒子の真の最大値及び真の最小値を測定する技術は，現在に至っても確立され ていない。したがって，実際の体積（真の値）から何らかの物理量と等価な球の直 径に置き換えることは現実には不可能であり，現在の相当径は、向きが特定されな い粒子群の個々の粒子の径の大きさとしてみなしているにすぎない。 すなわち，本件発明の「粒子径」とは，個々の実際の粒子の体積，外形を測定す る技術が確立されていなかったことから，本件発明の出願日以前にセラミックスの 原材料の粒子を円相当径，球相当値（ＪＩＳ Ｚ ８９０１「試験用粉体及び試験用 粒子 〔甲２９〕の用語の定義参照）の概念が使用されていたことにかんがみ，本 」 件発明の粒子についてもセラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミ ックスを扱う業界を含む業界）の技術常識に習って 「粒子径」として表したもの ， である。 したがって，原判決は 「長さ平均径，面積平均径等といった種々の平均粒子径 ， 及びその定義式(算出方法)があり」と説示するものの，本件明細書（甲２，乙Ａ２ ０の２）の段落【００３５】の粒子相互間を緻密化するという内容と全く異なる概 念を，何の根拠もなく導き入れ，しかも，セラミックス業界（ニューセラミックス， ファインセラミックスを扱う業界を含む業界）の技術常識を無視し，平均粒子径１ ０ｍ以下の個々の実際の粒子の立体としての体積（真の値 ，外形（真の外形 μ ） 線）を直接的に測定する技術が確立されていないにもかかわらず，机上論によって 本末転倒した結論に至ったものである。 (3)平成８年の本件特許出願当時は，レーザ回折・散乱法に基づく測定装置が 各社から発売されるようになって，１０年以上を経過していたものであり，セラミ ックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックスを扱う業界を含む業界） において平均粒子径を計測する場合（中でも０.０１μｍから１００μｍくらいま でを計測する場合）においては 「レーザ回析・散乱法」による測定装置で計測す ， ることが一般化していた。そして，粉体の平均粒子径を指定して取引をする事例に おいては，レーザ回折・散乱法による測定装置で計測したデータを添付して納品す ることが常識になっていたのであり，平均粒子径の測定手法は，ほぼ統一されてお り，ファインセラミック業界において，レーザ回折・散乱法に基づく粒子の測定装 置が主流となっていた。 このことは，次のことから明らかである。 ア愛窯技ニュース?ｂV４（甲４６の２）の記載 このニュースは，愛知県常滑窯業技術センターが発行しているものである。同セ ンターでは，昭和６１年と平成元年にレーザ回折・散乱法の測定装置を導入してい る（甲４６の１ 。同ニュース?ｂV４は，昭和６２年１０月１日に発行されたもの ） で，これは，本件特許出願から１０年前のものである。 同ニュースの「レーザー光散乱・回折式粒度分析法 （伊藤征幸著，甲４６の 」 ２）の記事によると，次のとおりの記載がある。 「レーザー光散乱・回折式粒度分析法（以下レーザー回折法）は，電磁波散乱法の 一種であり，ここ数年で急速に普及した方法である。沈降法では事実上測定不可能 なサブミクロン級の粒子径まで数分の短時間で測定可能にした。…いずれの粒子径 でも約２％以下と非常に繰返し精度もよく，沈降法に比較して個人誤差がなく精度 がよいと考えられる。以上のことから，レーザー回折法は，試料の分散処理からサ ブミクロン級の微細粒子の粒度測定まで約１０分と短時間であり，沈降法等の他の 粒度分析法に比較し，大幅に時間短縮ができ，粒度分析を管理項目として導入する 際に，有用な手段であると考えられる 」。 このニュースによれば，昭和６１年（１９８６年）の段階において，すでに「レ ， ， ーザ回折・散乱法による測定装置」は 「ここ数年で急速に普及した方法」であり 沈降法に比べて，精度が良く短時間で粒度の測定が可能な「有用な手段」として紹 介されている。したがって，同ニュースから１０年を経過した平成８年当時におい ては，レーザ回折・散乱法による測定装置が，主流を占めるにいたったことは，想 像に難くない。 イＪＦＣＣに所属していたB及びCの論稿（甲４６の3･4) (ア)ＪＦＣＣは，正式名称を「ファインセラミックスセンター」といい，昭和 ６０年（１９８５年）に名古屋に設立された財団法人であり，その寄付行為は， 「本財団は，ファインセラミックスに関する統一的試験評価体制の整備を中心とす る技術的基盤の整備及び研究開発を通じて同製品の品質の改善向上に資するととも に，今後の利用及び用途の拡大に寄与することにより，ファインセラミックスに関 連する産業を振興し，もって我が国経済の発展と国民生活の向上に貢献することを 目的とする 」と記載され，中部・東海地方だけでなく全国の企業の支援を受けて 。 いる，ファインセラミックスの製造，利用，検査及びその研究においては，日本で 最有力の研究機関である（そのホームページによれば，平成１９年度のキャッシュ フロー計算書によると事業活動収入が２８億７０００万円に達している 。） そして，同「ファインセラミックセンター （ＪＦＣＣ）において，Bは，平成 」 ４年ないし５年当時の同センターの「試験研究所プロセス技術グループ統括部長」 であり，Cは，同研究員であった。なお，両名は乙Ａ６６の「現場に役立つ粒子径 計測技術」の著者であり，平成１３年当時，Bは名古屋大学大学院の教授であり，C は三井・デュポンフロロケミカル?鰍ﾉ転出していた。このような両名の論稿（甲４ ６の3･4)の内容は，次の(イ)，(ウ)に述べるとおり，非常に信頼性の高いものであ る。 (イ) 「屈折率未知試料のレーザー回折散乱法による測定手法の開発」(甲４６の 4) これは，Cが中心となってまとめた論稿で，１９９２年（平成４年）に作成され たものであるが，次のとおりの記載がある。 「サブミクロン粒子の粒子径分布測定装置の主流となっているレーザー回折散乱法 は，粒子屈折率を装置に入力しなければ正しい結果が得られないことから，屈折率 が未知の試料は測定できないとされてきた。本研究では屈折率未知試料でも，簡単 な操作を加えることにより適正屈折率を推定する測定手法を確立した。その結果測 定装置間の整合性，測定結果の確からしさは飛躍的に向上した。…ファインセラミ ックスに代表される先端技術材料分野において原料粉体の微細化が進むに従い，最 終製品の特性に影響を及ぼすと考えられる粒子径に関する計測技術にも，より高い 測定精度が要求されている。このようなサブミクロン粒子の粒子径分布を測定する ためには，現在種々の原理に基づく装置が開発され，多くの機種が目的に応じて使 用されている。今ではレーザー回折散乱法が粒子径分布測定装置の主流になってい る。本装置の特長は，従来の測定法では原理上の制約等から達成できなかった，良 い再現性，広い測定粒子径範囲，短い測定時間等の優れた操作性を同時に兼ね備え ている点である 」。 これによって，ファインセラミックスの業界では，平成４年当時，レーザ回折・ 散乱法による計測装置が主流となっていたことが，明らかである。 (ウ)「食い違ってはいけない測定結果」(甲４６の３） これは，Bが，１９９３年（平成５年）になした技術講演会の講演内容をまとめ たものであるが，次のとおりの記載がある。 「サブミクロン粒子の粒度分布を測定するためには，現在いくつかの原理に基づく 装置が開発され，数多くの機種が目的に応じて使用されている。セラミックの製造 分野では，Ｘ線透過法，遠心沈降光透過法などの液相沈降法が広く普及していたが， 現在ではこれらの短所をカバーするような装置が多く使用されるようになった。レ ーザー回折散乱法がその一つに挙げられるが，この装置はここ数年で粒度分布測定 装置の市場をがらっと塗り変えてしまうほどの勢いで普及し，今では測定装置の主 流となりつつある。その特徴として，１回で測定できる粒度範囲が広い，操作が簡 単，迅速に測定でき再現性も良いなどが挙げられ，粒度の情報が手軽にかつタイム リーに要求される工程内管理の分野で主に使用されている 」。 これによって，レーザ回折・散乱法による測定装置は，平成５年当時，急速に普 及し，測定装置の主流となっていることが明らかである。 ウ株式会社島津製作所名古屋支店勤務のEの回答メール（甲４９） (ア)株式会社島津製作所は，計測機器の製造販売の分野では日本における最有 力のメーカーであり，１９８０年代からレーザ回折・散乱法による測定装置として 「ＳＡＬＤシリーズ」の販売を開始し，この分野で最も実績のある会社である。 (イ)同社従業員のEの回答メールには，次のとおりの記載がある。 「弊社におきましては，業界に先駆けてレーザ回折式粒度分布測定装置の開発及び 実用化を行い，１９８０年代に「ＳＡＬＤ （登録商標）シリーズの第１号機とし 」 て，島津レーザ回折式粒度分布測定装置ＳＡＬＤ?１０００の販売を開始しました。 …１９８０年代までは，広く使用されていた遠心沈降式の粒度分布測定装置は，２ ００２年までに各社ともに製造中止となりました。…平成８年（１９９６年）当時 では，レーザ回折式粒度分布測定装置を国内で販売していたメーカーは弊社を含め ８社あります。それに対し遠心沈降式の粒度分布測定装置の販売は弊社含め３社の 状況でした。当時の粒度分布測定装置（粒体業界）の流れとしまして，レーザ回折 式のニーズが高まってきており弊社の出荷ベース情報となりますが，レーザ式：遠 心沈降式の割合は８：２程度と記憶しています「…画像処理やナノ粒子用の動 。」 的光散乱法の装置を除いて，現在日本国内で出荷されている粒度分布測定装置の８ ０％以上がレーザ回折式粒度分布測定装置になっています。その中で４０％以上 （粒度分布測定装置全体の３０％以上）が島津のＳＡＬＤシリーズとなっておりま す。また，現在稼働中の遠心沈降式の粒度分布測定装置のほとんどがすでに老朽化 し，修理不可能となってきているため，出荷ベースの比率と稼働ベースの比率も既 にほとんど一致していると言えます 」。 これによれば，現在日本国内で出荷されている粒度分布測定装置の８０％以上が レーザ回折・散乱法による測定装置であり，平成８年当時においても，レーザ回折 式のニーズが著しく高まっており，島津製作所の出荷ベースの情報であるが，その 販売実績は，レーザ式が８０％，遠心沈降式が２０％となっており，レーザ回折・ 散乱法による装置が圧倒的に優勢であったことを示している。なお，島津製作所は， 測定装置の分野では，日本で最有力のメーカーであるから，島津製作所の実績は， 業界全体の状況を反映しているものと推測することができる。 (4)本件発明の平均粒子径１０ｍ以下の粒子の「沈降法」による測定は，セ μ ラミックス材料の比重が軽く，粒子サイズが微細であることから，粒子同士が集ま ってあたかも１つの粒子のようになるという凝集が生じ，測定が困難になったり， 測定値が乱れたりするなどの問題点を有することは当業者たるセラミックス業界 （ニューセラミックス，ファインセラミックスを扱う業界を含む業界）の者にとっ て自明なことである。 当然，本件発明の出願当時（平成８年）においても，セラミックス業界（ニュー セラミックス，ファインセラミックスを扱う業界を含む業界）のセラミックス材料 の商取引では，複数の成分からなり試料の真比重値が特定できないセラミックス材 料の測定に,人為的誤差が大きい「沈降法」は採用されていなかった。そして，購 入先の需要家は,レーザ回折式粒度分布測定装置（島津製作所では１９８７年から 発売）の測定結果の添付を義務付けていた。 したがって，測定方法としては幾つかの原理が存在し，現在も存在しているが， 平均粒子径１０ｍ以下の粒子であるか否かを測定できる実用的な測定装置として μ は，レーザ回折式粒度分布測定装置以外は存在していなかった。 また，沈降式の粒度分布測定装置は，レーザ回折式粒度分布測定装置が発売され た以降急速にすたれて行き，全ての測定装置の製造メーカーで，２００２年(平成 １４年)までに製造中止となっており，このことからも，本件発明の出願当時(平成 ８年)には，沈降式の粒度分布測定装置がほとんど使用されなくなっていたことが 裏付けられる。 (5)被控訴人らの主張に対し 被控訴人らの主張は，失当である。 ア被控訴人らは，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の記載について縷々述べ， 机上論で本末転倒の結論に至った原判決を正当であるとする。しかし，前記(1)， (2)に述べたとおりであり，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の段落【００３ ５】の記載から明らかなように，本件では，１０μｍの平均粒子径という場合に， 測定の対象物は立体的（三次元）に表現されており，その粒子が不整型な形状をし ていることから粒子径を直接的に測定する方法がないので「相当径」という概念を 使用することが必要であり，それ自体において「体積相当径」を意味することは自 明である。その上で，球の直径を算出すると，その直径が平均して１０μｍ以下と なることを，本件特許の構成要件としたものである。なお，平均径の算出方法は， 体積相当径で算出したものについて，算術平均で平均粒子径を算出するものである （甲４０のA意見書，甲２９のＪＩＳ Ｚ ８９０１ 。したがって，本件特許におい ） ては，その明細書の記載から，平均粒子径の定義を読み取ることができるものであ る。 イ被控訴人らは，平成８年当時のセラミックス業界において平均粒子径の測定 方法としてレーザ回折・散乱法が主流になっていたとの控訴人の主張について反論 し，沈降法等その他の測定方法の普及度について縷々述べるが，次のとおり，失当 である。 (ア)現在のインターネットのホームページの情報から，平成８年当時の状況を 推測することはできないし，日本工業規格（ＪＩＳ）は，当該技術が普及したとみ なされたときに制定されるものであり，当該技術がその時点で広く使用されている か否かとは関係がない。また，粉体工学会の粉体とは，粉体工学会に加入する業界 の取扱商品等からみて，食品，化粧品，医薬品，研磨剤等の粉体も含まれるから， その広告欄等の記載をもって，控訴人の主張を否定する理由にはならないし，被控 訴人らが言及する昭和６１年，平成４年発行の文献によって，平成８年当時の状況 について述べる控訴人の上記主張を否定する理由にはならない。また，山口耐火有 限会社の営業のDの報告書（乙Ａ９６）は，セラミックス業界（ニューセラミック ス，ファインセラミックスを扱う業界を含む業界）と「陶磁器（瀬戸物）業界」と の区別ができておらず，レーザ回折・散乱法を用いた粒度分布装置においても，有 機物は水に溶かされ透明又は流体となり検出されないことと矛盾する説明をしてお り，信用性が低い。 (イ)現在，粒度測定において，レーザ回折・散乱法に基づく測定機器が圧倒的 なシェアを有していることは事実である。被控訴人らが言及する用語辞典，便覧， ハンドブック等は，用語の解説や構成の説明等を行う本であって，これらをもって， 当業者が実際に用いていた測定方法の普及度等を証明することはできない。また， 「土岐市立陶磁器試験場」名の「粒度分析に関しての説明 （乙Ａ６７）は，作成 」 者も不明であり，同試験場の担当者との面談結果（甲５３）にも反するので，その 成立を否認する。また，被控訴人らが主張する公的試験機関におけるセラミックス 粒子径測定の実情の主張についても，瑞浪市窯業技術試験場と岐阜県陶磁器試験場 では，平成８年の翌年である平成９年にレーザ回折・散乱法に基づく検査機器を導 入しており，その後，いずれもセディグラフの検査機器を使用しなくなっている。 これは，平成８年当時，レーザ回折・散乱法に基づく検査機器が主流になっていた ことと一致する現象である。また，被控訴人らの行った実験も，いかに測定誤差が 出ないように資料調整条件を設定したかについては触れられておらず 「サンプル ， 。 をスラリーとして０.５リットル送付」するといったような配慮もなされていない (ウ)被控訴人らは，株式会社タイタン・テクノロジーが多数のセラミックス業 者や公的試験場等に対し 「Ｘ線透過式の粒度分布測定装置であるセディグラフ」 ， を納品し，今日に至るまで納品先で使用されていると主張し，乙Ａ１１２の1?18 を提出する。しかし，同社の顧客ファイル（乙Ａ１１２の1?18）により把握でき るセディグラフの販売台数は，１６台（乙Ａ１１２の8，17は使用されていない ）。 にすぎず，その販売実績は極めて限られたものである上，これらのセディグラフは， 平成８年頃には作動するＰＣ（パソコン）がほとんどなかったはずである「ＭＳ? ＤＯＳ」によって作動しているから，平成８年当時は，セディグラフは販売されて おらず，すでに競争力を失っていたものである。 ウ被控訴人らは，沈降法には凝集の問題があるとの控訴人の主張に対し，レー ザ回折・散乱法についても同様の問題がある，と反論する。しかし，レーザ回折・ 散乱法は，原理的に水溶液に拡散した粒子を水溶液の比重に関係なく測定するもの であり，攪拌しながら短時間で測定するので，沈降法と異なり，必ずしも凝集が生 じないように分散液を使用する必要はない。 ３被控訴人らの主張 (1)控訴人の主張(1)に対し ア控訴人は，本件発明の「１０μｍ以下の平均粒子径」とは 「１０μｍ以下 ， の平均粒子径」を限界値として特定するものではなく，境界値として特定している にすぎないと主張する。しかし，特許請求の範囲に「１０μｍ以下の平均粒子径」 と記載されている以上は，その「平均粒子径」の定義（算出方法）や採用されるべ き測定方法が明確にされなければ，特許発明の技術的範囲を画することができない から，特許法にいう明確性要件を満たすことにはならない。 イ控訴人は，セラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックス を扱う業界を含む業界）では，原材料の粒子を円相当径，球相当値（ＪＩＳ Ｚ ８ ９０１「試験用粉体及び試験用粒子」の用語の定義〔甲２９〕参照）として呼称し ており 「１０μｍ以下の平均粒子径」の表現は，セラミックス業界（ニューセラ ， ミックス，ファインセラミックスを扱う業界を含む業界）で一般的に扱われている ものであって，測定装置あるいは測定方法まで特定する必要性はないと主張する。 しかし，そもそも控訴人が引用した「ＪＩＳ Ｚ ８９０１ （甲２９）は，集じ 」 ん試験などに用いる試験用粉体と，光散乱式自動粒子計数器などの校正に用いる試 験用粒子に関する規格であって，セラミックス粒子の粒子径に関する規格ではない。 また，同ＪＩＳ規格では，上記試験用粒子の粒径（粒子径）は 「ふるい分け法に ， よって測定した試験用ふるいの目開きで表したもの，沈降法によるストークス相当 径で表したもの，顕微鏡法による円相当径で表したもの及び光散乱法による球相当 径，並びに電気抵抗試験方法による球相当値で表したもの」のいずれかと定義され ており，粒径は，ふるい分け法，沈降法，顕微鏡法，光散乱法，電気抵抗試験法な どの種々の測定方法によって測定されることが記載されている（甲２９・ ２．用 「 語の定義（１）粒径」の欄 。また，上記試験用粒子の平均粒子径は 「光学顕微鏡 ） ， 法又は透過形電子顕微鏡法により撮影した粒子径の直径の平均値」と定義されてい る（甲２９・ ２．用語の定義（７）平均粒子径」の欄 。 「 ） そうすると，セラミックス業界ではあたかも同ＪＩＳ規格によって１つの平均粒 子径の定義（算出方法）や測定方法が決まっているようにいう控訴人の主張は， 「ＪＩＳ Ｚ ８９０１ （甲２９）に記載されている事実と符合しないものであっ 」 て，失当である。 ウ控訴人は，どのような測定装置を使用しても平均粒子径が１０μｍ以下であ るかが確認できればよいと解すれば足りると主張する。しかし，侵害訴訟において 裁判所は当該特許が特許無効審判により無効にされるべきもとの認められるときは， その特許権の行使を制限する特許無効の抗弁（特許法104条の3）を審理するこ とができるのであるから，技術的範囲に属するか否かの問題として判断すべきとい う主張は，控訴人の願望にすぎず，法律上の理由がない。控訴人の同主張は，粒子 の大きさの表し方として種々の粒子径があり，平均の算出方法も種々のものがある ことを無視した主張であり，理由がないものである。そして，特許請求の範囲に 「１０μｍ以下の平均粒子径」と記載されている本件特許は，その「平均粒子径」 の定義（算出方法）や測定方法が明らかにされなければ，特許法にいう明確性要件 を満たすことにはならない。 エ控訴人は，京都大学大学院のA准教授作成の「 平均粒子径』の定義について 『 の見解書 （甲４０。以下「A見解書」という ）や，測定装置あるいは測定方法ま 」 。 で特定する必要性がないとして特許庁で判断された事例の一部である各特許公報 （甲３９-２?２２２）が，控訴人の主張を裏付けるものであると主張するが，次 に述べるとおり，いずれも失当である。 (ア)A見解書について 本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）中には，A見解書も認めているとおり 「長さ ， 平均」によるとも「面積平均」によるとも「体積平均」によるとも「重量平均」に よるとも一切記載がなく，本件明細書の記載からは，本件発明の「平均粒子径」が， A見解書に述べられているように「長さの次元つまり一次元」によって表されるこ とや 「 粒子の直径の算術平均値』を意味すること」まで読み取ることはできない。 ，『 また，株式会社島津製作所名古屋支店のE作成の２００７年（平成１９年）１０月 １０日付けＦＡＸ文書（甲３５）にも 「粒子量の基準（次元）としては，体積， ， 面積，長さ，個数がありますが，一般的には，体積基準を用いることが多いようで す 」と記載されているように（３頁６行?７行 ，粒度分布測定では，長さ平均に 。 ） 限らず，例えば体積平均が使用されることも多いから，本件明細書の記載から特許 請求の範囲の「平均粒子径」が「長さの次元つまり一次元」によって表されるもの であると一義的に断定することは不可能である。 そもそも，特許を出願する際に，明細書に「平均粒子径」の定義（算出方法）や 測定方法について記載しておくことは，その発明について実際に種々の試験を行っ た発明者にとっては別段困難なことではなく，過度の手間や負担を強いるものでも ない。むしろ，特許請求の範囲で使用する用語の意義（定義や測定方法）を必要に 応じて明細書中に記載しておくことは，普通に行われていることである。しかるに， 本件明細書では，実施していれば容易に書ける計測器のメーカーはもとより，測定 方法も書いていない上に，実施例の平均粒子径すら書いていないものである。 (イ)特許公報（甲３９の2?222）について そもそも，本訴においては，本件特許（特許第３０８５１８２号）の無効理由が 争点となっているのであるから，他社特許の無効理由の存否を本訴において議論す る意味はない。 (2)控訴人の主張(2)に対し 控訴人は，原判決は，セラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミ ックスを扱う業界を含む業界）の技術常識を無視し，平均粒子径１０μｍ以下の個 々の実際の粒子の立体としての体積（真の値 ，外形（真の外形線）を直接的に測 ） 定する技術が確立されていないにもかかわらず，机上論によって本末転倒した結論 に至ったものであると主張する。 しかし，原判決は，当時の技術常識を前提として，何らかの物理量と等価な球の 直径に置き換えた「相当径」による測定方法があることも当然踏まえた上で，本件 明細書には「平均粒子径」の定義（算出方法）についての記載がなく 「相当径」 ， による測定方法はもとより，いかなる測定方法についても明示の記載も手掛かりと なる記載もないことから，明確性要件違反を認定したものであって，控訴人の主張 は失当である。また，例えば前述の電気的検知帯法では粒子の体積をμｍオーダー まで一個一個測定できると説明され，遮光法では粒子を一個一個計測するため，厳 密な粒度管理が可能であると説明されているように（乙Ａ６６ ，顕微鏡法，光散 ） 乱法，電気的検知帯法，遮光法，画像処理法等によって個々の粒子の実際の粒子径 を直接に測定する技術も確立されており，この意味においても控訴人の主張は失当 である（乙Ａ６２，乙Ａ６４，乙Ａ６６ 。） (3)控訴人の主張(3)に対し 控訴人は，平成８年の本件特許出願当時は，レーザ回折・散乱法に基づく測定装 置が各社から発売されるようになって，１０年以上を経過していたものであり，セ ラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックスを扱う業界を含む業 界）において平均粒子径を計測する場合（中でも０.０１μｍから１００μｍくら いまでを計測する場合）においては 「レーザ回析・散乱法」による測定装置で計 ， 測することが一般化していた，平均粒子径の測定手法はほぼ統一されており，ファ インセラミック業界において，レーザ回折・散乱法に基づく粒子の測定装置が主流 となっていたと主張するが，次のとおり，失当である。 アインターネット検索により確認できる現在の状況 平成８年（本件特許出願）当時だけでなく現在においても，１０μｍ以下の平均 粒子径を測定できる測定装置として種々の測定原理に基づく装置が実用化されてお り，セラミックス業界において実際に使用されている。このことは，粉砕機等のメ ーカーである日清エンジニアリング株式会社のホームページ（乙Ａ５６の1?3 ，） 日機装株式会社のホームページ（乙Ａ５７ ，大和薬品工業株式会社のホームペー ） ジ（乙Ａ５８の1,2 ，島津製作所のホームページ（乙Ａ６０ ，日本軽金属株式会 ） ） 社のホームページ（乙Ａ６１の1,2 ，社団法人日本粉体工業技術協会のホームペー ） ジ（乙Ａ７２ ，白石カルシウムのホームページ（乙Ａ７３ ，共立マテリアル株式 ） ） 会社のホームページ（乙Ａ７４）及び株式会社タイタン・テクノロジーのカタログ （乙Ａ７５）における各記載に照らし，明らかである。 イ平成８年２月（本件特許の出願時）以前の状況 平成８年（本件特許出願）当時，セラミックス業界では沈降法による計測が実用 性を失っていたとか，レーザ回折・散乱法のみが利用されていたということはない。 このことは 「ファインセラミックス粉末の液相沈降光透過法による粒子径分布測 ， 定方法」に関するＪＩＳ規格（平成７年６月１日制定，ＪＩＳ Ｒ １６１９〔乙Ａ ７７「粉体工学会誌」粉体工学会・１９９４年（平成６年）１２月号（乙Ａ７ 〕）， ８の１ ，同１９９５年（平成７年）１月号（乙Ａ７８の２ ，２月号（乙Ａ７８の ） ） ）） ）， ３ ，８月号（乙Ａ７８の４ ，同１９９６年（平成８年）１月号（乙Ａ７８の５ ２月号（乙Ａ７８の６「CERAMICS JAPAN セラミックス」社団法人日本セラミッ ）， クス協会・１９９５年（平成７年）２月号（乙Ａ７９「粉体工学便覧」日刊工業 ）， 新聞社・昭和６１年２月２８日発行（乙Ａ８０「粒子径計測技術」日刊工業新聞 ）， 社・平成４年（１９９２年）１１月３０日発行（乙Ａ８１ ，株式会社タイタン・ ） テクノロジー「Ｘ線透過式粒度分布測定装置 セディグラフ?V５１２０」のカタロ グ（乙Ａ６８ ，特開平８?１１３７７３号公報（出願日：平成６年１０月１８ ） 日 （乙Ａ８３ ，特開平８?１０４５０５号公報（出願日：平成７年６月１６日， ）） 優先日：平成６年８月１２日 （乙Ａ８４ ，特開平８?１３６４３９号公報（出願 ）） 日：平成６年１１月４日 （乙Ａ８５ ，特開平９?２５５６７号公報（出願日：平 ）） 成８年４月１８日，優先日：平成７年４月１８日，平成７年４月２１日，平成７年 ５月１１日 （乙Ａ８６ ，特開平９?１９５０６０号公報（出願日：平成８年１月 ）） １８日 （乙Ａ８７ ，特開平６?３２９４１２号公報（出願日：平成５年５月２０ ）） 日 （乙Ａ９２ ，特開平７?１０１７２３号公報（出願日：平成５年１０月４日） ）） （乙Ａ９３）及び特開平９?１２４３７６号公報(出願日：平成８年９月２４日， 優先日：平成７年９月２２日 （乙Ａ９５）における各記載に照らし，明らかであ ） る。 ウセラミックス業界における粒子径測定の実情（平成７?１０年当時） 平成８年（本件特許出願時）当時から現在に至るまで，セラミックス大手業者の ほとんどは，セディグラフ（Ｘ線透過方式）によって精度管理を行っている。この ことは，次のことから裏付けられる。 すなわち，山口耐火有限会社のDの「報告書 （乙Ａ９６）には，平成８年以前か 」 ら，Ｘ線透過法方式の測定器であるセディグラフが，日本ガイシ，ＩＮＡＸ，明智 ガイシ，キンセイマテック，日本陶器，ソブエクレー，愛知県陶磁器工業組合，佐 賀窯業技術センター等で精度管理のために使用されており，その理由としては，レ ーザ回折・散乱法方式の測定器よりもセディグラフ（Ｘ線透過方式）の方が正しい 精度が得られること，セディグラフの方が各機種間に相関性があり，新しい機種に スムーズに置き換えられること等があげられることが記載されている。また，乙Ａ ９８の1?5は，上記Dの勤務する山口耐火有限会社が，ある製土メーカーから陶器 原料を仕入れた際に添付された試験表であり，いずれも愛知県陶磁器工業協同組合 に依頼して試験されたものであるが（乙Ａ９８の１は１９９５年（平成７年）１１ 月２４日に，乙Ａ９８の２は１９９６年（平成８年）１月２２日に，乙Ａ９８の３ は１９９６年（平成８年）６月２４日に，乙Ａ９８の４は１９９６年（平成８年） ７月１８日に，乙Ａ９８の５は１９９８年（平成１０年）１２月９日にそれぞれ試 験された各試験表である，これらの各試験表における粒度分析も，上記協同組合 。） 所有のセディグラフ５１００（Ｘ線透過方式）を用いて行われている。さらに，乙 Ａ９９の1?3は，ソブエクレー株式会社の納入業者の丸重クレーにおいて試験され たものであるが，これらの各試験表における粒度分析も，セディグラフ５０００ （Ｘ線透過方式）を用いて行われている（乙Ａ９９の１は平成８年１月１９日付け， 乙Ａ９９の２は平成８年２月１４日付け，乙Ａ９９の３は平成８年８月１３日付け の各試験表である。。） エ公的試験機関におけるセラミックス粒子径測定の実情 (ｱ) 瑞浪市窯業技術研究所 現在使用している粒子径分布測定装置は，日機装マイクロトラック９３２０?Ｘ １００（レーザー回折・散乱法）であり，平成９年からリースした機種である。そ れまでは，島津RECORDING SEDIMETER RS1000（沈降法の一種であるＸ線透過方式） を使用していた。 (ｲ) 愛知県陶磁器工業協同組合（瀬戸市） 現在使用している粒子径分布測定装置は，マイクロメリティックス社製セディグ ラフ５１００（乙Ａ９７，沈降法の一種であるＸ線透過方式）であり，平成２年７ 月に購入した機種である。この機種を選定した理由は，セラミックス原料には通常 バインダーとして水簸粘土が添加されており，この場合はレーザー回折・散乱法で は粘土に含有されている有機物のために正確な粒子径が測定されないことにある。 Ｘ線透過式では有機物の影響を除去できるので，より正確な粒子径が得られる。組 合としてはセラミックスの粒子径を測定するには，セディグラフを使用することが， 常識になっている。 (ｳ) 岐阜県陶磁器試験場（多治見市，現岐阜県セラミックス研究所） 平成８年当時使用していた粒子径分布測定装置はマイクロメリティックス社製セ ディグラフ５０００?０２型である（乙Ａ９１ 。現在は平成９年に購入した島津 ） 製作所製ＳＡＬＤ?２０００Ｊ（レーザ回折・散乱法）を使用しているが（乙Ａ１ ００ ，買い替えた理由は，単にセディグラフが古くなったことにある。 ） オ測定方法及び測定機種の差による平均粒子径測定値の差 測定方法の違い，あるいは同一原理の測定方法にあっても機種の違いによって， 得られる平均粒子径には差が出る（乙Ａ６７，乙Ａ７８の３，乙Ａ８３，乙Ａ８５ 等 。これを裏付けるために，次の実験を行った。 ） Ａ．試料 イ．ジルコンフラワーＭ?３５０（美濃顔料化学(株)） ロ．純珪石粉末（美濃顔料化学(株)） Ｂ．測定機器 (1) 瑞浪市窯業技術研究所 装置：日機装マイクロトラック９３２０?Ｘ１００（レーザ回折・散乱 法） (2) 東海工業株式会社 装置：日機装マイクロトラック３３００（レーザ回折・散乱法） (3) 岐阜県セラミックス研究所 装置：島津製作所ＳＡＬＤ２０００Ｊ（レーザ回折・散乱法） (4) ソブエクレー(株) 装置：島津ＳＡＬＤ２０００（レーザ回折・散乱法） (5) 愛知県陶磁器工業協同組合 装置：セディグラフ５１００（Ｘ線透過法） Ｃ．測定結果 上記各種測定機器によって測定されたイ：ジルコンフラワーＭ?３５０とロ：純 珪石粉末の平均粒子径（レーザ回折・散乱法にあっては，５０累積（％）粒径，Ｘ 線透過法にあっては算定質量％５０％における中間粒子径）を表１に示す。 (1) 瑞浪市窯業技術研究所，MT?9320（乙Ａ１０１の１?２） (2) 東海工業株式会社，MT?3300（乙Ａ１０２の１?２） (3) 岐阜県セラミックス研究所，SALD2000J（乙Ａ１０３の１?２） (4) ソブエクレー(株)，SALD2000（乙Ａ１０４） (5) 愛知県陶磁器工業協同組合，セディグラフ５１００（乙Ａ１０５） 表１ イ（μｍ）ロ（μｍ） (1) ＭＴ?９３２０１０．４２７．５５７ (2) ＭＴ?３３００１４．３６７．９１０ (3) ＳＡＬＤ２０００Ｊ５．２７１６．７８４ (4) ＳＡＬＤ２０００１０．３１６? (5) セディグラフ５１００９．１６? ， 表１に示すように，レーザ回折・散乱法であってもメーカー及び機種の相違(1) (2)，(3)，(4)によって平均粒子径の測定値には顕著な差が見られ，レーザ回折・ 。 散乱法(1)，(2)，(3)，(4)とＸ線透過法(5)とを比較しても顕著な差が認められる したがって平均粒子径を 「特許請求の範囲」においてパラメータとして使用する ， ためには，測定方法，機種，測定条件を特定しなければ，権利範囲が確定されない ことは明らかである。 例えばジルコンフラワーＭ?３５０は，ＳＡＬＤ?２０００Ｊ及びセディグラフ ５１００によって測定された場合は１０μｍ以下（５.２７１μｍ，９.１６μｍ） であり 「特許請求の範囲」内にあるが，ＳＡＬＤ?２１００，ＭＴ?９３２０， ， ＭＴ?３３００によって測定された場合は「特許請求の範囲」外（１０μｍ以上） にある。 カ小括 以上からすれば，本件特許が出願された平成８年以前から現在に至るまで，控訴 人がいうレーザ回折・散乱法に限らず，種々の測定原理を用いた粒度分布測定装置 が実用されていたことは明らかである。セラミックス業界では，平成８年当時，レ ーザ回折・散乱法だけではなく，沈降法や他の方法（比表面積測定法，画像処理法， 電気的検知帯法）も利用されていた（上記イ，ウ 。また，平成８年以降の状況を ） 見ても，沈降法が実用されなくなったとか，レーザ回折・散乱法以外の測定方法は 実用されなくなったとの記載あるいはそのような事実は一切見当たらない（上記 エ 。実際，沈降法，特にＸ線透過法を利用した粒度分布測定装置や電気的検知帯 ） 法を利用した粒度分布測定装置，比表面積測定法に用いる装置などが販売されてお り（上記ア ，これらの装置は平成８年以前から継続して販売され，実用に供され ） てきたものである（上記イ?カ 。） すなわち，平成８年当時から現在に至るまで，セラミックス業界では，各測定方 法の利点と不利な点を踏まえた上で，複数ある装置の中から適当な測定方法の装置 を選択して利用しているのであり，平均粒子径の測定方法が１つのものに統一され ていないことは明らかである。そして，平均粒子径の測定方法が統一されていない ことを前提とした上で，測定方法の違いによって測定結果にどのような差異が生じ るのかについての研究がなされているのであり（乙Ａ６５，乙Ａ７８の３ ，試験 ） 場においても，試験依頼者に対し 「同じレーザー回折散乱式の装置でも，メーカ ， ーが異なれば結果もかなり異なります。さらに言えば，同じメーカーの同じレーザ ー回折散乱式と雖も，機種が異なれば（例えばレーザーの周波数が違うとか，セン サーの数か異なるとか，モデルチェンジされた機種での比較の場合等）結果は，随 分違ってくるようです。…異種装置による粒度分析の比較は意味がありません 」。 との注意説明がなされているのである（乙Ａ６７ 。） したがって，控訴人の，平均粒子径の測定手法は，ほぼ統一されていた旨の主張 は事実に反するものである。 (4)控訴人の主張(4)に対し ア控訴人は，沈降法による粒子の測定は，セラミックス材料の比重が軽く，粒 子サイズが微細であることから，粒子同士が集まってあたかも１つの粒子のように なるという凝集が生じ，測定が困難になったり，測定値が乱れたりすることは当業 者たるセラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックスを扱う業界 を含む業界）の者にとって自明なことである，当然，本件発明の出願当時（平成８ 年）においても，セラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックス を扱う業界を含む業界）のセラミックス材料の商取引では，複数の成分からなり試 料の真比重値が特定できないセラミックス材料の測定に，人為的誤差が大きい「沈 降法」は採用されていなかった，などと，沈降法の問題点について主張する。 しかし 「粒子径測定のための試料調整?粉体の液中分散方法」についてのＪＩ ， Ｓ規格である「ＪＩＳ Ｚ ８８２４：２００４ （乙Ａ７０）は，粉体材料の粒子 」 径を測定するために，試料を分散させる調製方法について規定したものであるが （１．適用範囲 ，序文には「通常，粉体は “一次”粒子が強い力で凝集した凝集 ） ， 体（アグリゲート）又は弱い力で凝集した凝集体（アグロメレート）から成ってい る。液体に分散した後に残る凝集体の大きさは，凝集体を壊すために，どれくらい のエネルギーが使われたかということに依存している。大抵の粒子径測定方法にお いて，凝集体は大きな粒子とみなされるので，完全に分散された場合に比べて凝集 体が残っていると，粒子径分布は大きい方にひずむ。粒子径測定は，粒子の分散度 が明らかである試料に対してだけ有効である。大部分の凝集体が完全に解凝集され， 更に測定中に粒子が再凝集したり，試料容器壁に付着しないことが好ましい 」と。 の説明がある。このＪＩＳ規格がレーザ回折・散乱法に使用する分散液も対象にし ていることは 「１０．試料ハンドリング中の分散安定性の保持」の「１０．１ ， 希釈時の安定性」の項（第１４頁）に 「光散乱に基づく粒子径測定方法において ， は，多くの場合，測定を行う前に大幅な希釈を必要とするので，希釈による分散安 定性の低下の可能性が最も高い 」と記されていることから明らかである。したが 。 って，控訴人がいう「凝集」の問題は「沈降法」に限ったものではなく，レーザ回 折・散乱法を含む粒子径測定のための試料調整全般についていえる問題である。ま た，前記のとおり，沈降法を利用した測定装置は実際に実用化されているから（乙 Ａ６２?乙Ａ６８ ，控訴人の主張は失当である。 ） イ控訴人は，購入先の需要家は，レーザ回折式粒度分布測定装置の測定結果の 添付を義務付けていたと主張するが，一般にメーカーのカタログやホームページに は，レーザ回折式粒度分布測定装置以外のふるい分け法やＳＥＭ，あるいは遠心沈 降Ｘ線透過法（セディグラフ）で測定した平均粒子径が記載されている場合もある から（乙Ａ６１の２，乙Ａ７３，乙Ａ７４ ，そのような義務付けがセラミックス ） 業界に存在した事実はない。 ウ控訴人は，沈降式の粒度分布測定装置は，レーザ回折式粒度分布測定装置が 発売された以降急速にすたれていき，すべての測定装置の製造メーカーで，２００ ２年(平成１４年)までに製造中止となっている，このことからも，本件特許の出願 当時(平成８年)に，沈降式の粒度分布測定装置が殆んど使用されなくなっていたこ とが裏付けられる，と主張する。 しかし，沈降法による測定装置が急速にすたれて行ったという控訴人の主張は， 事実に反するものであり，セラミック業界では，レーザ回折式の測定装置だけでは なく，沈降法や他の測定方法による装置も利用され続けてきたものである。 このことは 「セラミックス用語辞典」日刊工業新聞社・平成９年（１９９７ ， 年）９月１１日発行（乙Ａ６２「粉体工学便覧」日刊工業新聞社・平成１０年 ）， （１９９８年）３月３０日発行（乙Ａ６５「粒度分析に関しての説明」土岐市立 ）， 陶磁器試験場・平成９年７月１８日（乙Ａ６７ ，液相重力沈降法及び液相遠心沈 ） 降法に関するＪＩＳ規格，並びにレーザー回折法に関するＪＩＳ規格（乙Ａ７６の １?４，乙Ａ８２「セラミック材料用語辞典」株式会社工業調査会・平成１１年 ）， （１９９９年）６月２０日発行（乙Ａ６３「セラミック工学ハンドブック第２ ）， ）， 版」技報堂出版株式会社・平成１４年（２００２年）３月３１日発行（乙Ａ６４ 「現場で役立つ粒子径計測技術」日刊工業新聞社・平成１３年（２００１年）１０ 月２６日発行（乙Ａ６６ ，ベックマン・コールター株式会社「Ｍｕｌｔｉｓｉｚ ） ｅｒ３精密粒度分布測定装置」のカタログ（乙Ａ６９ ，特開平９?２５５８ ） ２８号公報（出願日：平成８年３月２５日 （乙Ａ８８ ，特開平１０?１６９９８ ）） ２号公報（出願日：平成８年１２月１１日 （乙Ａ８９ ，特開平９?２９６１２８ ）） 号公報（出願日：平成８年１０月２日，優先日：平成８年３月７日 （乙Ａ９０） ） 及び特開平９?３０９７２２号公報（出願日：平成８年５月２４日 （乙Ａ９４） ） における各記載に照らし，明らかである。 第５当裁判所の判断 １当裁判所も，本件発明は，特許法の定める明確性の要件を満たさないという 無効理由を有するから，原判決と同じく，控訴人の請求を棄却すべきと判断する。 その理由は，次に付加するほか，原判決の「事実及び理由」欄の「第３ 当裁判所 の判断」に記載したとおりであるから，これを引用する。 ２控訴人の主張(1)について (1)控訴人は，本件発明の「１０μｍ以下の平均粒子径」については，本件明 細書（甲２，乙Ａ２０の２）の段落【００３５】の記載を踏まえれば 「１０μｍ ， 以下の平均粒子径」を限界値として特定するものではなく，境界値として特定して いるにすぎず，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の記載の解釈として 「１０μ ， ｍ以下の平均粒子径」という場合に 「平均粒子径」の「径」が「体積相当径」を ， 意味することは明らかであって，その上で，体積相当径で算出したものについて， 算術平均で平均粒子径を算出するものであると主張する。 しかし，本件特許の特許請求の範囲において 「１０μｍ以下の平均粒子径」と ， の文言で記載され，発明の詳細な説明（本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）の段落 【００３５ ）において 「遠赤外線放射体は，…製造される。これによって，放射 】， 線源材料は均一に分散，分布されると共に，遠赤外線放射材料との粒子間が緻密化 される。そのため，特に，遠赤外線放射材料と放射線源材料はできるだけ細かな粒 子の微粉末とすることが好ましく，一般に，１０μｍ以下の平均粒子径とすること が好ましい。…そして，それらの粒度が細かい程，自然放射性元素の放射性崩壊に よるエネルギ線をより効果的に遠赤外線放射材料に吸収させることができる 」と。 のように具体的にその技術的意義が説明されているものを，できるだけ細かいもの であればよいという見地から，当然に，単なる境界値として特定しているにすぎな いということはできない。また 「１０μｍ以下の平均粒子径」という場合の「粒 ， 子径」については，技術的に見て，粒子をふるいの通過の可否等の見地から二次元 的に捉えたり，体積等の見地から三次元的に捉えるなど様々な見地があり得る中で， 本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）を精査しても 「粒子径」をどのように捉える ， のかという見地からの記載はなく，平均粒子径の定義（算出方法）や採用されるべ き測定方法の記載も存しない。これを踏まえると，本件発明の「１０μｍ以下の平 均粒子径」の「径」を，本件明細書の段落【００３５】等の記載に照らして当然に， ふるい径等の幾何学的径や投影面積円相当径等ではなく体積相当径という意味であ るということは困難であるし，仮に体積相当径とみることができたとしても，後記 ２?４にも照らせば，本件発明の「１０μｍ以下の平均粒子径」が特許法にいう明 確性要件を満たすということはできない。 以上によれば，控訴人の上記主張は採用することができない。 (2)控訴人は，計量法は 「粒度」を二次元的に定義し，検定検査規則8条は， ， 粒子の表面積から算出した粒子径，粒子の長短等のような他の表現を禁止している， そして，日本工業規格（ＪＩＳ Ｚ ８９０１〔甲２９ ）は 「(1)粒径…光散乱法 〕， による球相当径，…で表したもの「６.２平均粒子径平均粒子径は，付属書に 。」， よって測定し，表２３の値に適合しなければならない。なお，付属書による方法と 同等な測定値が得られる他の測定方法を用いてもよい 」と規定し，レーザ光によ 。 る光散乱法による球相当径で平均粒子径を測定してもよいとされるものであって， 平均粒子径の範囲も上記日本工業規格によって子細に制限され，測定装置の測定結 果がその範囲内に入る必要がある，そうすると，計量法及び上記日本工業規格に従 って測定装置の校正を行えば 「平均粒子径」が特定できる，本件明細書は，計量 ， 法を遵守し，同法と整合性のある日本工業規格の定義に従った表現を用いるもので あり，違法になり得ないと主張する。 しかし，本件明細書の記載が計量法を遵守し日本工業規格の定義に従っていたと しても，そのことから，本件発明の「１０μｍ以下の平均粒子径」という文言が特 許法にいう明確性要件を満たすことが当然に導かれることにはならない。また，日 本工業規格（ＪＩＳ Ｚ ８９０１〔甲２９ ）については，試験用粒子の粒径（粒 〕 子径）について 「ふるい分け法によって測定した試験用ふるいの目開きで表した ， もの，沈降法によるストークス相当径で表したもの，顕微鏡法による円相当径で表 したもの及び光散乱法による球相当径，並びに電気抵抗試験方法による球相当値で 表したもの」のいずれかと定義されており（甲２９・ ２．用語の定義（１）粒 「 ） ， 径」の欄 ，一義的に特定されているものではなく，また，同粒子の平均粒子径は 「光学顕微鏡法又は透過型電子顕微鏡法により撮影した粒子径の直径の平均値」と 定義されている（甲２９・ ２．用語の定義（７）平均粒子径」の欄 。そうすると， 「 ） こうした上記ＪＩＳ（甲２９）を根拠として 「平均粒子径」の意義が，レーザ光 ， による光散乱法による球相当径による測定に一義的に特定されるということはでき ないし，その他，本件記録を精査しても，計量法及び上記日本工業規格に従って校 正を行えば，測定方法が異なる測定装置で平均粒子径を測定した場合にあっても同 一の値が測定されると認めるに足りる証拠はない。 以上によれば，控訴人の上記主張は採用することができない。 (3)控訴人は，セラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミック スを扱う業界を含む業界）では，原材料の粒子を円相当径，球相当値（ＪＩＳ Ｚ ８９０１「試験用粉体及び試験用粒子」の用語の定義〔甲２９〕参照）として呼称 していたから，当該粒子の形状が円，球とは全く似つかない異形であるにもかかわ らず,「粒子径」として粒子を円相当径，球相当値とする「径」で表したものであ り，このような，同業界で一般的に扱われている「１０μｍ以下の平均粒子径」の 表現は，測定装置あるいは測定方法まで特定する必要性はなく，どのような測定装 置を使用しても平均粒子径が１０μｍ以下であるかが確認できればよいという意味 であると解すれば足りるものであると主張する。 しかし，上記(2)に説示したとおり，ＪＩＳ Ｚ ８９０１〔甲２９〕を根拠とし て 「平均粒子径」の意義が，レーザ光による光散乱法による球相当径による測定 ， に一義的に特定されるということはできないし，また，後記３，４の説示に照らせ ば，セラミックス業界における技術の普及度に照らし 「１０μｍ以下の平均粒子 ， 径」との表現が，測定装置あるいは測定方法まで特定する必要のないものであった ということもできない。さらに，前記(1)の説示に照らせば，本件発明の「１０μ ｍ以下の平均粒子径」という文言は，できるだけ細かいものであればよいという見 地からの単なる境界値ということはできず，あくまで，具体的な技術的意義を有す る発明特定事項というべきである。そうすると，このような「１０μｍ以下の平均 粒子径」との文言について 「１０μｍ」という数値自体ではなく 「１０μｍ以下 ， ， の平均粒子径」という文言が明確であるかどうかを検討するに当たり，この文言の 意義が，どのような測定装置を使用しても「平均粒子径」が１０μｍ以下であるか が確認できればよいという意味であると解して明確性の要件を満たすとすることは， 当業者に過度の試行錯誤を課するものであって発明特定事項の開示として相当でな く，また 「平均粒子径」について明確性の要件の充足は要しないというに等しい ， ものというほかない。 以上によれば，控訴人の上記主張は採用することができない。 (4)控訴人は，A見解書（甲４０）及び各特許公報（甲３９の2?222）が，控訴 人の見解を裏付けるものであると主張するが，上記(1)?(3)，後記３，４の説示に 照らし，採用することができない。 ３控訴人の主張(2)について 控訴人は，原判決は 「１個の粒子の大きさ（粒子径，代表径）の表し方として ， は種々のものがあり，大きく幾何学的径と相当径（何らかの物理量と等価な球の直 径に置き換えたもの）とがあり，幾何学的径には定方向径，マーチン径，ふるい径 などがあり，相当径には投影面積円相当径，等表面積球相当径，等体積球相当径， ストークス径，空気力学的径，流体抵抗相当径，光散乱径など種々のものがある。 平均粒子径とは，粒子群を代表する平均的な粒子径（代表径）を意味するものであ るが，個数平均径，長さ平均径，面積平均径等といった種々の平均粒子径及びその 定義式(算出方法)があり，同じ粒子であってもその代表径の算出方法によって異な るものである（５７頁１１行?１９行）と説示するが，これは，本件明細書の段 。」 落【００３５】の粒子相互間を緻密化するという内容と全く異なる概念を何の根拠 もなく導き入れ，セラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックス を扱う業界を含む業界）の技術常識を無視し，個々の実際の粒子の体積，外形を測 定する技術が確立されていないにもかかわらず，机上論によって本末転倒した結論 に至ったものである，と主張する。 しかし，前記２(1)，(3)に説示したとおり，本件発明における「１０μｍ以下の 平均粒子径」とは，具体的な技術的意義を有する発明特定事項というべきであり， 当業者が「粒子径」という文言の意義を理解できる必要があるところ 「１０μｍ ， 以下の平均粒子径」という場合の「粒子径」については，技術的に見て，粒子をふ るいの通過の可否等の見地から二次元的に捉えたり（幾何学的径，ふるい径 ，体） 積等の見地から三次元的に捉える（相当径，等体積球相当径）など様々な見地があ り，それにもかかわらず，本件明細書に記載がなく特定できないものである。原判 決は，こうした内容について敷衍して説示したものと見ることができる。しかるに， 前記２(1)に説示したとおり，本件発明の「１０μｍ以下の平均粒子径」の「径」 は，本件明細書の段落【００３５】等の記載に照らしても，当然に，ふるい径等の 幾何学的径や投影面積円相当径等ではなく体積相当径という意味であるということ は困難であるから，原判決が，本件明細書の段落【００３５】の粒子相互間を緻密 化するという内容と異なる概念を根拠なく導き入れたということはできない。また， 仮に個々の実際の粒子の体積，外形を測定する技術が確立されていないということ を前提としても，そのことからは，平均粒子径については測定方法により有意な差 が生じ得ることが導かれることはあっても，数ある捉え方の中から，当業者が，本 件発明の平均粒子径の「粒子径」の意義を体積相当径の意味であると理解すること が導かれることにはならない。 以上によれば，控訴人の上記主張は採用することができない。 ４控訴人の主張(3)について (1)控訴人は，本件特許の出願（平成８年２月）当時の技術常識について主張 するので，検討する。 ア平均粒子径の測定の対象となる粉体（セラミックス遠赤外線放射材料の粉末， モナザイトの粉末）について まず，本件発明は 「セラミックス遠赤外線放射材料の粉末」と 「モナザイトの ， ， 粉末」を扱うものであり，その属する技術分野はセラミックスを扱う分野であると ころ，本件明細書において 「セラミックス」の定義を直接説明する記述は見当た ， らない。 しかるに 「セラミックス」という文言が有する通常の意味は 「?@陶磁器類。広 ， ， 義にはセメント・ガラス・煉瓦などを含めていう。?A成形・焼成などの工程を経て 得られる非金属無機材料の総称。従来の陶磁器類の製法を発展させ，珪酸塩以外に も適用したもの…（広辞苑第４版）というものであるが，本件発明は，セラミッ 。」 クス遠赤外線放射材料の粉末と，放射性鉱物であるモナザイトの粉末との混合物を 主要な原材料とし，これらを焼成し焼結させて複合化したものであるから，本件発 明の遠赤外線放射体そのものが，上記の「セラミックス」という文言が有する通常 の意味である「陶磁器類」もしくは「成形・焼成などの工程を経て得られる非金属 無機材料」に相当するというべきである。 そして，粉体工業の粉体には，食品，化粧品，医薬品，研磨材などの粉体も含ま れるところ，本件発明の原材料であるモナザイトが［ Ｃｅ,Ｌａ,Ｔｈ）ＰＯ ,Ｔ （ 4 ｈＯ ６％，Ｕ Ｏ ０.３％］という組成からなり（本件明細書の段落【００３ 2 38 １，セラミックス遠赤外線放射材料の各具体例が本件明細書の段落【００２６】 】） ?【００２９】に記載されていることを踏まえると，平均粒子径の測定の対象とな る粉体は，成形・焼成などの工程を経て得られる陶磁器類等の焼結体（ セラミッ 「 クス ）の原材料である無機酸化物や金属炭化物の粉末を主に指すと解するのが相 」 当である。 イそこで，無機酸化物等のセラミックスの原材料について，その平均粒子径を 測定するに当たり，本件特許の出願（平成８年２月）当時，どのような方法が用い られていたかについて検討する。 (ア)乙Ａ７９（ ＣＥＲＡＭＩＣＳ ＪＡＰＡＮ セラミックス ，１９９５年 「 」 （平成７年）２月号，社団法人日本セラミックス協会）の広告欄（前付?６頁）に よれば，本件特許の出願（平成８年２月）の前年である平成７年２月頃，日機装株 式会社が，レーザー回折式粒度分析計「マイクロトラックＦＲＡ・ＳＲＡ／ＵＰ Ａ」のほか，Ｘ線透過式のディスク遠心式粒度分析計「ＢＩ?ＸＤＣ （測定範囲 」 ：０．０１?１００μｍ）を販売していたことが認められる。 この点，たとえ当該広告欄に，同測定装置がセラミックス業界（ニューセラミッ クス，ファインセラミックスを扱う業界を含む業界）で使用するものであるという 明示的な記載がないとしても，当該広告が掲載された雑誌は，セラミックスに係る 技術情報誌としての性格を有するものであるから，そこに掲載されている広告の製 品は，少なくともセラミックスの分野において使用されるものであるといえ，同雑 誌の発行当時（平成７年２月）頃，Ｘ線透過式のディスク遠心式粒度分析計が当技 術分野において使用されていたということができる。 (イ)乙Ａ９１（岐阜県陶磁器試験場年報平成８年度版〔平成９年５月３０日 発行 ）には 「１.６主要試験研究設備…粒度分布測定装置マイクロメリティ 〕， ックスセディグラフ５０００?０２型０.２５?５０μｍ」との記載があり， また，乙Ａ６８（マイクロメリテックス社の日本総代理店株式会社タイタン・テク ノロジー作成の「Ｘ線透過式粒度分布測定装置セディグラフIII５１２０」のカ タログ）には 「マイクロメリテックス社のセディグラフは世界中の工場や研究所 ， でスタンダードな粒度分布装置として３０年間以上の歴史と共に確立されてきまし た。…ストークス法により，粒子が液中を重力によって沈降していく，その粒度分 布は沈降法とＸ線吸収率によって測定されます。セディグラフは従来レーザー解析 法では測定できなかった偏平や棒状の複雑な粒子も測定できます。…「アプリケ」， ーション◆セラミックス…「様々なメリット…完全な粒子計測。３００μｍか 」， ら０．１μｍまでのサンプル測定可能 」との記載がある。 。 そうすると，本件特許の出願（平成８年２月）当時において，岐阜県陶磁器試験 場では，レーザ回折散乱法以外の測定方法による装置であり，数十年にわたり広く 使われていたセディグラフが用いられていたこと，セディグラフ自体も，レーザー 解析法で測定できない偏平や棒状の複雑な粒子を測定できるように改良が加えられ たこと，が認められる。乙Ａ１００（岐阜県陶磁器試験場年報平成９年度版〔平 成１０年６月１日発行 ）には「粒度分布測定装置（株）島津製作所ＳＡＬＤ 〕 ?２０００Ｊレーザー回折/散乱法０．０３?７００μｍ」との記載があるが， 上記認定を左右するものではない。 (ウ)乙Ａ８６（特開平９?２５５６７号公報，出願日平成８年４月１８日）の 段落【００４０】には，ＩＴＯ焼結体（セラミックス）の原料粉末について，その メジアン径の測定につき 「メジアン径とは，粒度の累積分布の５０％に相当する ， 粉末の粒子径を意味する。…本発明における粒度分布の測定は，堀場製作所製，商 品名「ＣＡＰＡ?３００」を用い，２μｍ未満の粒径に対しては，遠心沈降法（回 転数：２０００ｒｐｍ）で，２μｍ以上の粒径に対しては，自然沈降法により測定 した 」という記載がある。 。 そうすると，粒径が２μｍ未満の場合（遠心沈降法 ，２μｍ以上の場合（自然 ） 沈降法）を問わず，いずれにしても沈降法の原理を用いる堀場製作所の「ＣＡＰＡ ?３００」という測定装置が，本件特許の出願（平成８年２月）当時において，セ ラミックスの原料粉末のメジアン径（粒度の累積分布の５０％に相当する粒子径） の測定のために用いられていたと認められる。同公報において，２μｍ未満の粒径 の選別，２μｍ以上の粒径の選別をどのように行ったかを特定する記載がないとし ても，上記認定を左右するものではない。 (エ)乙Ａ６４（ セラミック工学ハンドブック第２版 ，技報堂出版株式会社， 「 」 平成１４年３月３１日）には，次の記載がある。 「液相沈降法も広く使用されている方法である。粒子の沈降速度は，粒子の大きさ に依存する。大きな粒子ほど沈降速度が速い。したがって，ある位置における粒子 濃度の経時変化を観測すれば，粒子径分布の情報が得られる。濃度の観測方法によ って，遠心沈降光透過法，Ｘ線透過法，重量法などに分類される 」。 「電気的検知帯法は，電解質溶液など電気伝導性のある液中に粒子を懸濁させて， その体積と個数を電気的に検知する方法である。現在，測定装置として実用化され ているものの多くは，電解質溶液中に細孔を介して形成された電気回路を粒子が横 切るときに生じる電気抵抗の変動を検出する方法である 」。 「表５．３測定方法の比較一覧 遠心沈降光透過法測定範囲１０ ?１０ μｍ -1 1 Ｘ線透過法測定範囲１０ ?１０ μｍ -1 1 レーザ回折散乱法測定範囲１０ ?１０μｍ -1 ２ … 電気的検知帯法測定範囲１０ ?１０ μｍ」 -1 3 そうすると，本件特許の出願（平成８年２月）当時から約６年が経過した時点で 発行されたセラミック工学のハンドブックにおいても 「液相沈降法も広く使用さ ， れている方法である「現在，測定装置として実用化されているものの多くは， 。」， 。， …粒子が横切るときに生じる電気抵抗の変動を検出する方法である 」等の表現で レーザ回折散乱法の測定装置のほかにも，沈降法，電気的検知帯法等による測定装 置が用いられていることが紹介されていることが認められる。この点，控訴人は， ハンドブックは，用語の解説及び構成の説明を行うものであることを指摘するが， 用語辞典における単なる用語の解説であればともかく，本件の「セラミック工学ハ ンドブック第２版」は，その記載内容の表現ぶりからしても，セラミック工学の ハンドブックとして発行当時の技術常識を反映する内容が記載されていると認める ことができる。 (オ)乙Ａ６９（ Ｍｕｌｔｉｓｉｚｅｒ３精密粒度分布測定装置」のカタロ 「 グ，ベックマン・コールター株式会社）には，次の記載がある。 「Ｍｕｌｔｉｓｉｚｅｒ３は，粒子径と粒子数を最も正確に測定できる，多機能な 粒度分布測定装置です。粒子の色，形状，成分及び屈折率の影響を受けずに，０． ４?１，２００μｍまでの粒子の個数，体積，重量及び表面積分布を１回の測定で 得ることが可能です。全世界で認められた業界標準であるコールター原理（細孔電 気抵抗法）とデジタルパルス処理（ＤＰＰ）技術の採用により，高分解能で高精度 なデータを提供します 」。 「アプリケーションと業種…セラミックス…」 「コールター原理は電気抵抗法を利用した原理で，電解液に浮遊している粒子が感 応領域を通過する際に生じる２電極間の電気抵抗の変化を測定します。…粒子（細 胞）の３次元の体積に比例している電気パルスを分析することによって，正確な体 積から球相当径の粒度分布を取得することができます。…」 そうすると，これに上記(エ)を併せれば，本件特許の出願時（平成８年２月）か ら約６年が経過した時点で発行されたセラミック工学のハンドブックに 「現在， ， 測定装置として実用化されているもの」として掲載されている 「電気的検知帯 ， 法」の原理によるセラミックスの測定装置として，ベックマン・コールター株式会 社の「Ｍｕｌｔｉｓｉｚｅｒ３精密粒度分布測定装置」があり，粒子径と粒子数 を最も正確に測定できるものとしてカタログに記載されていることが認められる。 (カ)乙Ａ９４（特開平９?３０９７２２号公報，出願日平成８年５月２４日） は，その【特許請求の範囲】等から，焼結体（セラミックス）の粉砕物であるα? アルミナ粉体に係る発明であると認められるところ，同段落【００３１】には，α ?アルミナ粉体の「中心粒子径はＸ線セディグラフ…を使用した 」と，同段落 。 【００３７】には 「 表３】α?アルミナの粉体物性中心粒子径２.３０.８ ，【 ２.０「単位：中心粒子径：μｍ…注 ：粉砕物の５０重量％径」と記載されて 」， ） いる。そうすると，本件特許の出願（平成８年２月）当時の付近である平成８年５ 月，焼結体（セラミックス）の粉砕物であるα?アルミナ粉体について，中心粒子 径（５０重量％径）をＸ線セディグラフで測定した旨の記載がなされた特許出願が され，その内容が公開特許公報として発行されたことが認められる。この点，測定 対象となるα?アルミナ粉体は，セラミックスを製造するための原料でなく，セラ ミックスの粉砕物であるが，上記認定を左右するものではない。 ウ以上のア，イ(ア)?(カ)を総合すれば，本件特許の出願（平成８年２月）当 時において，当業者は，レーザ回折・散乱法以外にも，沈降法等の様々な方法によ る測定装置によりセラミックスの粒子径を測定していたと認められるものであって， 沈降法が実用性を失った状態にあったとは認められず，仮にレーザ回折・散乱法が 多く用いられつつある状況にあったとしても，当業者全体の間において見たとき， レーザ回析・散乱法による測定装置で計測することが既に主流になっていたとか， 一般化していたということもできないというべきであって，当業者の間に，既にレ ーザ回折・散乱法による測定装置で計測することが自明であるという技術常識が存 在していたということはできない。 そして，前記２(1)?(4)の説示に照らしても，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の ２）に 「平均粒子径」の意義を特定することができる手掛かりとなる記載が存す ， るとは認められないから，本件明細書（甲２，乙Ａ２０の２）に接した当業者は， 本件発明の「平均粒子径１０μｍ以下」という文言について，その意義を理解する ことができず，本件特許は，特許法にいう明確性の要件を満たしていないというほ かない。 (2)その他の控訴人の主張について 以上判断したとおりであるから，これに反する控訴人の主張は，いずれも失当で あるか，又はことさら判断する必要がないものである。念のため，控訴人の主張の 要点については，次のとおりである。 ア控訴人は，セラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックス を扱う業界を含む業界）において平均粒子径を計測する場合（中でも０.０１μｍ から１００μｍくらいまでを計測する場合）においては 「レーザ回析・散乱法」 ， による測定装置で計測することが一般化していた，平均粒子径の測定手法は，ほぼ 統一されており，ファインセラミック業界において，レーザ回折・散乱法に基づく 粒子の測定装置が主流となっていた，粉体の平均粒子径を指定して取引をする事例 においては，レーザ回折・散乱法による測定装置で計測したデータを添付して納品 することが常識になっていたと主張するが，上記(1)の説示に照らしていずれも失 当である。 イ控訴人は，平成８年の本件特許出願当時は，レーザ回折・散乱法に基づく測 定装置が各社から発売されるようになって１０年以上を経過していた，と主張する が，仮に同主張を前提としても，前記(1)の説示を左右するものではない。 ウ控訴人は 「愛窯技ニュースＮｏ.７４ （甲４６の２「食い違ってはいけ ， 」）， ない測定結果 （甲４６の３「屈折率未知試料のレーザー回折散乱法による測定 」）， 手法の開発 （甲４６の４）及び株式会社島津製作所名古屋支店勤務のEの回答メー 」 ル（甲４９）等を取り上げ，セラミックスの分野では，本件発明の出願（平成８年 ２月）当時，レーザ回折散乱法による装置が主流になっていたと主張する。 しかし，たとえ上記各証拠によって，本件特許の出願時（平成８年２月）当時に おいて，レーザ回折・散乱法による測定装置が，販売高だけでなく，当業者がセラ ミックスの粒子径の測定に当たり使用するものとして，従来の沈降法等による測定 装置に代わり，主流になりつつある過渡期にあったことが窺われるとしても，前記 (1)の説示に照らせば，本件特許の出願（平成８年２月）当時において，当業者の 間で，既にレーザ回析・散乱法による測定装置で計測することが自明であるという 技術常識が存在していたといえる程度に，同測定装置で計測することが主流になっ ていたとか，一般化していたということはできず，そのような技術常識が既に存在 していたということはできないとの前記説示を左右するものとはいえない。 以上によれば，控訴人の上記主張は採用することができない。 エ控訴人は，株式会社タイタン・テクノロジーの顧客ファイル（乙Ａ１１２の 1?18）により把握できるセディグラフの販売台数は，１６台（乙Ａ１１２の8，17 は使用されていない ）にすぎず，その販売実績は極めて限られたものである上， 。 これらのセディグラフは，平成８年頃には作動するＰＣ（パソコン）がほとんどな かったはずである「ＭＳ?ＤＯＳ」によって作動しているから，平成８年当時は， セディグラフは販売されておらず，すでに競争力を失っていたと主張する。 しかし，株式会社タイタン・テクノロジーのセディグラフの販売台数や「ＭＳ? ＤＯＳ」による作動についての上記指摘を前提としても，前記(1)の説示に照らせ ば，本件特許の出願（平成８年２月）当時，当業者の間において，既にレーザ回析 ・散乱法による測定装置で計測することが自明であるという技術常識が存在してい たということはできないとの前記説示を左右するものとはいえない。 以上によれば，控訴人の上記主張は採用することができない。 ５控訴人の主張(4)について 控訴人は，沈降法の問題点について指摘し，本件特許の出願（平成８年２月）当 時においても，セラミックス業界（ニューセラミックス，ファインセラミックスを 扱う業界を含む業界）のセラミックス材料の商取引では，複数の成分からなり試料 の真比重値が特定できないセラミックス材料の測定に,人為的誤差が大きい「沈降 法」は採用されておらず，沈降式の粒度分布測定装置は，レーザ回折式粒度分布測 定装置が発売された以降急速にすたれていった旨を主張する。 しかし，仮に沈降法に測定方法としての短所があったとしても，上記４(1)に説 示したとおり，本件特許の出願（平成８年２月）当時において当業者の間において 沈降法が実用性を失った状態にあったとは認められないから，控訴人の上記主張は 採用することができない。 ６結語 以上のとおりであるから，本件控訴はいずれも理由がない。 よって，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所 第１部 裁判長裁判官 塚原朋一 裁判官 本多知成 裁判官 田中孝一 |