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審判番号（事件番号） データベース 権利
令和4ネ10002特許権侵害差止請求控訴事件 判例 特許
令和2行ケ10144 審決取消請求事件 判例 特許
令和3行ケ10021 審決取消請求事件 判例 特許
令和2行ケ10079 審決取消請求事件 令和2行ケ10083 審決取消請求事件 判例 特許
令和4ネ10003特許権侵害差止請求控訴事件 判例 特許
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事件 令和 4年 (ネ) 10039号 特許権侵害差止請求控訴事件
令和４年８月８日判決言渡 令和４年（ネ）第１００３９号 特許権侵害差止請求控訴事件 （原審・東京地方裁判所令和２年（ワ）第１９９１９号） 口頭弁論終結日 令和３年７月６日 5判決
控訴人 ワーナー−ランバート カンパニー リミテッド 10 ライアビリティー カンパニー
同訴訟代理人弁護士 飯村敏明
同 永島太郎
同 森下梓 15 同訴訟代理人弁理士 泉谷玲子
被控訴人サンド株式会社
同訴訟代理人弁護士 田和彦 20 同松野仁彦
裁判所 知的財産高等裁判所
判決言渡日 2022/08/08
権利種別 特許権
訴訟類型 民事訴訟
主文 １ 本件控訴を棄却する。
２ 控訴費用は控訴人の負担とする。
３ この判決に対する上告及び上告受理のための付加期間を３０日と定25 める。
事実及び理由
控訴の趣旨
1 原判決を取り消す。
2 被控訴人は、原判決別紙物件目録記載の医薬品を製造し、販売し、又は販売 の申出をしてはならない。
5 3 被控訴人は、原判決別紙物件目録記載の医薬品を廃棄せよ。
事案の概要等
(以下、略称は、特に断りのない限り、原判決に従う。) 1 事案の概要 本件は、名称を「イソブチルGABAまたはその誘導体を含有する鎮痛剤」10 とする発明に係る特許権(本件特許権)を有する控訴人が、被控訴人に対し、
被控訴人が原判決別紙物件目録記載の医薬品(被告医薬品)の製造、販売又は 販売の申出をすることは本件特許権を侵害するものであると主張して、特許法 100条1項及び2項に基づいて、被告医薬品の製造、販売又は販売の申出の 差止めと被告医薬品の廃棄を求める事案である。なお、控訴人は、沢井製薬株15 式会社が本件特許の請求項1ないし4の発明について請求した無効審判請求事 件(本件無効審判事件)の中で、上記各請求項について令和元年7月1日付け 訂正請求書で訂正請求を行った。
原判決は、@本件訂正前の本件特許に係る請求項1の発明(本件発明1)及 び同請求項2の発明(本件発明2)の関係において、本件特許に係る明細書及20 び図面(本件明細書)の発明の詳細な説明は実施可能要件を満たさず、また、
本件発明1及び2はサポート要件も満たさないから、本件発明1及び2はいず れも特許無効審判により無効にされるべきものであり、本件訂正は新規事項の 追加に当たり訂正要件を具備するものではないから、訂正の再抗弁は理由がな いとし、さらに、A被告医薬品は、本件訂正後の請求項3の発明(本件発明3)25 及び同4の発明(本件発明4)のいずれの技術的範囲にも属しない(均等侵害 を含む。)として、控訴人の請求をいずれも棄却した。
2 控訴人は、原判決を不服として本件控訴を提起した。
2 「前提事実」 「争点」及び「争点に関する当事者の主張」は、次のとおり補 、
正し、後記3に当審における当事者の補充主張を付加するほかは、原判決の「事 実及び理由」第2の2及び3並びに第3に記載されたとおりであるから、これ 5 を引用する。
? 6頁2行目の「弁論の全趣旨」を「乙43」と改める。
? 6頁4行目末尾に行を改め次のように加える。
「オ 知的財産高等裁判所は、令和4年3月7日、前記審決取消訴訟につ いて、控訴人の請求を棄却する判決をした(乙43) 」 。
10 6頁6行目の「本件出願の願書に添付した」 「本件訂正前の」 を と改める。
3 当審における当事者の補充主張 ? 争点1-1(本件発明1及び2について実施可能要件違反の成否) 争点1 、
-2(本件発明1及び2についてサポート要件違反の成否)及び争点1-3 (本件訂正が訂正要件を満たすか)について15 ア 控訴人の主張 痛みをまず発生原因から侵害受容性疼痛、神経障害性疼痛及び心因性疼 痛の3つに区分することは誤りである。
本件出願日当時、@痛覚過敏や接触異痛は、全て末梢や中枢の神経細胞 の感作という神経の機能異常によって生ずるものであること、したがって、
20 中枢神経に作用する薬剤を用いれば、末梢や中枢の神経細胞の感作が生じ た原因にかかわらず、その神経細胞の感作を抑制することによって痛みの 治療ができるとの技術常識と、Aホルマリン試験、カラゲニン試験、術後 疼痛試験は神経細胞の感作を反映する試験であり、神経障害性疼痛や線維 筋痛症等の慢性疼痛に共通する痛覚過敏や接触異痛に対する薬剤の有効25 性を確認する試験であるとの技術常識があった。
したがって、これら技術常識を踏まえて本件明細書の記載に接した当業 3 者は、本件化合物が慢性疼痛全般に有用であることを十分に理解できる。
前記@の技術常識について 従来から、痛覚過敏や接触異痛が神経細胞の感作によると文献で指摘 されていたほか(甲40、77等)、線維筋痛症における痛覚過敏や接触 5 異痛について中枢性感作によるものであることが明らかにされ(甲26、
162、163、166等)、マスタードオイル試験やカプサイシン試験 によって痛覚過敏や接触異痛の原因が中枢性感作によると結論付ける文 献や(甲39、41、59等)、術後疼痛における痛覚過敏や接触異痛が 中枢性感作又は神経細胞の感作によるとする文献もあった(甲15の1、
10 52、58、133等)。
そして、中枢神経に作用し、原因にかかわらず痛覚過敏や接触異痛を 鎮痛することのできる薬剤としては、ケタミン(甲46等)やアミトリ プチリン(甲146、164等)が存在し、さらに、抗てんかん薬であ るギャバペンチン(甲136等)も知られていた。
15 前記Aの技術常識について ホルマリン試験の後期相は中枢性感作により生ずるものとされ(甲2 7、45ないし51、168等)、ホルマリン試験の後期相と神経障害性 疼痛とを同視し、ホルマリン試験を中枢性感作による慢性疼痛のモデル として利用していた研究や(甲42、161、164、168、16920 等)、ホルマリン試験による、ケタミン、アミトリプチリンといった神経 障害性疼痛治療薬の研究も行われていた(甲46、161、164等)。
また、カラゲニン試験は中枢性感作を反映したものであるとされ(甲5 7、72、146等)、カラゲニン試験は神経障害性疼痛の治療薬の探索 に利用可能な動物モデルであるとされていた(甲146等) 術後疼痛試 。
25 験も術後に生ずる神経細胞の感作の機序を研究するためのモデルとして 生み出されたものである(甲15の1、52、58、133等)。
4 本件明細書の記載について てんかんが中枢神経の異常興奮による病態であることは一般常識であ り、本件化合物が抗てんかん薬として既知であり、神経伝達物質である グルタミン酸及びGABA類縁体であり、更に抗痛覚過敏作用を有する 5 ものであるから、本件化合物が中枢神経に作用して中枢性感作を抑制し、
痛覚過敏や接触異痛を鎮痛できることを当業者は期待する。そして、本 件明細書で比較例として使用されたギャバペンチンは、本件化合物と同 じく既知の抗てんかん薬であり、中枢性感作を抑制し、神経障害性疼痛 や神経障害の動物モデルに対しても効果を奏することも知られていたほ10 か、ケタミン等、中枢神経に作用し、原因にかかわらず、痛覚過敏や接 触異痛を鎮痛する中枢神経系作用薬も知られていた。さらに、いずれも、
神経細胞の感作の痛みの研究や神経障害性疼痛治療薬の研究に用いられ ていたホルマリン試験、カラゲニン試験及び術後疼痛試験において、本 件化合物の有効性が示されている。以上からすると、当業者は、本件明15 細書の記載から、本件化合物が神経障害性疼痛や線維筋痛症においても 効果を奏することを理解する。
イ 被控訴人の主張 前記ア@の技術常識について 痛みの種類を問わず、痛覚過敏又は接触異痛等の痛みが全て神経細胞20 の感作で生ずるとの控訴人が前記ア@で主張するような技術常識は存在 しない。当業者は、痛みの種類や原因によって異なる治療法を用いてい た。
控訴人は、仮説や可能性を示唆するに止まる文献(甲26、49、1 28、134)等をもって技術常識があると主張するものであって、誤25 りである。また、本件化合物と異なる化合物(ケタミン、アミトリプチ リン)に関する文献は、本件化合物についての作用機序に関する技術常 5 識を裏付ける証拠になり得ないし、ギャバペンチンは、本件出願当時、
神経障害性疼痛において有効性の裏付けられた物質ではない。
前記アAの技術常識について 当業者は、ホルマリン試験、カラゲニン試験、術後疼痛試験を神経細 5 胞の感作の試験としては用いてはいないから、控訴人が前記アAで主張 するような技術常識は存在しない。
控訴人は、仮説又は可能性を示唆するに止まる文献(甲42、161、
162、164、166)や、本件化合物とは別の化合物に関する試験 に関する文献(甲146、163、164)等をもって技術常識がある10 と主張するものであって、誤りである。
本件明細書の記載について 本件明細書に接した当業者が、薬理試験結果の記載もないのに、本件 化合物が神経障害性疼痛や線維筋痛症に効果を奏することを理解するこ とは不可能である。
15 ? 争点2-1(被告医薬品が本件発明3及び4の技術的範囲に属するか(文 言侵害の成否))について ア 控訴人の主張 主位的主張 炎症や手術の組織損傷により侵害受容器が刺激され、侵害受容性疼痛20 を生ずるとしても、他方で、炎症や手術で神経細胞の感作という神経の 機能異常から神経障害性疼痛をも生ずるし、更には炎症や手術の心理的 負担により心因性疼痛をも生ずる。つまり、炎症や手術を原因として、
侵害受容性疼痛、神経障害性疼痛、心因性疼痛の全てが生じ得る。その ため、炎症や手術を原因として侵害受容性疼痛を生ずるならばその痛み25 が神経障害性疼痛に該当しないということはできない。
本件発明3及び4は、カラゲニン試験及び術後疼痛試験で確かめられ 6 た、炎症や手術を原因として神経細胞の感作によって生じた痛覚過敏や 接触異痛の痛みを特許請求の範囲に記載したものであるから、炎症性疼 痛や術後疼痛とは別の疼痛分類である侵害受容性疼痛を持ち出して、そ の技術的範囲を更に限定することは誤りである。本件発明3及び4の技 5 術的範囲は、炎症(手術)を原因として神経細胞の感作によって生じた 痛覚過敏又は接触異痛の痛みと認定されるべきである。そして、
「神経障 害性疼痛、線維筋痛症に伴う疼痛」を適応症とする被告医薬品が、純粋 な神経疾患のみにより神経細胞の感作を生じている神経障害性疼痛や、
心因性の原因のみから感作を生じている線維筋痛症に限定して適応症を10 取得しているわけではないから、炎症や手術の組織損傷から神経細胞の 感作を生じた場合、神経損傷や神経疾患で炎症を生じてこれにより神経 細胞の感作を生じた場合、手術により炎症、組織損傷、神経損傷、神経 疾患等を生じてこれにより神経細胞の感作を生じた場合等、本件発明3 及び4の技術的範囲に含まれる様々な神経障害性疼痛や線維筋痛症に伴15 う疼痛を用途とすることは明らかであり、被告医薬品は、本件発明3及 び4の技術的範囲に含まれる。
予備的主張 仮に、本件発明3及び4の痛みが侵害受容性疼痛に該当する痛みに限 定されるとしても、侵害受容性疼痛においても神経障害性疼痛において20 も、共通して神経細胞の感作という神経の機能異常により痛覚過敏や接 触異痛を生じている。このような場合、炎症や手術を原因として生ずる 痛みは、炎症や手術の侵害刺激による侵害受容性疼痛と、炎症や手術を 原因とする神経細胞の感作で生じる神経障害性疼痛とが区別できない痛 みとして生じる。線維筋痛症も、炎症や手術により生じ、腱付着部炎を25 生ずる疾患であることから、その痛みは侵害受容性疼痛と区別できない。
しかも、侵害受容性疼痛においても、神経障害性疼痛及び線維筋痛症に 7 伴う疼痛おいても、共通して、神経細胞の感作という神経の機能異常に より痛覚過敏や接触異痛を生じているから、本来どのような原因で痛み が生じたものであるのかを分離することも不可能である。
そうすると、炎症や手術を原因として痛みを生じている患者において 5 は、侵害受容性疼痛と神経障害性疼痛及び線維筋痛症に伴う疼痛とで痛 みの機序が同一であるので、それぞれの痛みを区別できないから、両者 は同じ痛みであり、被告医薬品が、効能効果を「神経障害性疼痛、線維 筋痛症に伴う疼痛」としてみたところで、被告医薬品の用途にはもとも と侵害受容性疼痛が含まれていることになる。したがって、被告医薬品10 は、本件発明3及び4の技術的範囲に含まれる。
イ 被控訴人の主張 主位的主張について 本件出願当時、
「神経細胞の感作」による痛覚過敏や接触異痛は、神経 障害疼痛や線維筋痛症に共通する痛みであるといった技術常識が存在し15 なかったことは、前記 イ のとおりである。
構成要件3Bの「炎症を原因とする痛み」 「手術を原因とする痛み」 、
は、それぞれ本件明細書における「炎症性疼痛」 「術後疼痛」を意味す 、
るものと理解できる。そして、本件明細書には、本件化合物について、
ホルマリン試験、カラゲニン試験、術後疼痛試験において鎮痛効果があ20 ると記載されており、ホルマリン試験、カラゲニン試験及び術後疼痛試 験は、侵害受容性疼痛としての痛覚過敏、接触異痛等に対する鎮痛効果 を検証するための試験であることが本件出願当時の技術常識であったか ら、当業者は、本件明細書で開示されている動物試験により本件化合物 が鎮痛効果を検証されたのは、侵害受容性疼痛のみであると理解する。
25 また、本件無効審判事件での経過等を踏まえると、構成要件3Bの「炎 症を原因とする痛み」 「手術を原因とする痛み」は、侵害受容性疼痛で 、
8 ある炎症性疼痛、術後疼痛をそれぞれ意味し、これら以外を含むもので はないと解するのが相当である。
したがって、被告医薬品の適応症である「神経障害性疼痛、線維筋痛 症に伴う疼痛」は本件発明3及び4の「痛み」の技術的範囲外であるこ 5 とは明らかである。
予備的主張について 本件出願当時、痛みは、侵害受容性疼痛、神経障害性疼痛、心因性疼 痛の3つに分類されており、侵害受容性疼痛である炎症性疼痛や術後疼 痛が生じると、必ずこれらと重複して神経障害性疼痛や心因性疼痛であ10 る線維筋痛症に伴う痛みも生じることが技術常識であったとはいえない。
また、侵害受容性疼痛においても、神経障害性疼痛においても、共通し て「神経細胞の感作」により痛覚過敏や接触異痛が生じるといった技術 常識があるとはいえないことは、前記 イ のとおりである。
被告医薬品の添付文書に付された効能又は効果は、「神経障害性疼痛、
15 線維筋痛症に伴う疼痛」であり、本件出願当時、各痛みの原因や病態生 理は様々であり、治療方法もそれぞれ異なることは技術常識であって、
特に、侵害受容性疼痛、神経性障害性疼痛及び線維筋痛症に伴う疼痛を 含む心因性疼痛は、それぞれ原因や治療方法も異なるものと理解されて いたのであって、侵害受容性疼痛である炎症性疼痛や術後疼痛と、神経20 障害性疼痛が併発することがあっても、当業者は、これらを一つの混合 性疼痛として理解していたものではない。
したがって、被告医薬品が本件発明3及び4の構成要件を充足すると いうことにはならない。
? 争点2-2(被告医薬品が本件発明3及び4の技術的範囲に属するか(均25 等侵害の成否))について ア 控訴人の主張 9 均等論の第1要件において、本質的部分は、明細書に記載された従来技 術との比較に基づき認定されるべきものであるところ、本件明細書(2頁 3ないし7行目、13ないし19行目、3頁44行目ないし4頁6行目) によれば、本件発明3及び4の本質的部分は、従来技術であるモルヒネ等 5 の麻薬性鎮痛剤では処置の不十分な慢性疼痛のうち、炎症や手術を原因と する痛みに対し、本件化合物の鎮痛又は抗痛覚過敏作用を利用して、これ を鎮痛剤として用いる点に存し、その本質的部分は、侵害受容性疼痛に対 するものとして用いるとの点ではない。
したがって、本件発明3及び4の本質的部分が侵害受容性疼痛に限定さ10 れるとすることは誤りである。
イ 被控訴人の主張 本件発明3及び4は、医薬用途発明であり、既知の化合物である本件化 合物が、本件発明3及び4で特定する侵害受容性疼痛の治療に有効である ことを新たに見出したことが本件発明の本質的部分である。
15 これに対し、被告医薬品は、本件化合物を「神経障害性疼痛、線維筋痛 症に伴う疼痛」に対する疼痛治療薬として用いるものであるから、本件発 明3及び4の本質的部分において相違している。
当裁判所の判断
1 当裁判所も、控訴人の請求にはいずれも理由がないものと判断する。その理20 由は、原判決69頁24行目の「commissural,myelotomy」を「commissural my elotomy」と、70頁26行目の「求心性放火(barrage)」を「求心性集中砲火 (barrage)」とそれぞれ改め、後記2のとおり、控訴人の当審における補充主張 等に対する判断を加えるほかは、原判決の「事実及び理由」第4に記載すると おりであるから、これを引用する。
25 2 控訴人の当審における補充主張等に対する判断 ? 争点1-1(本件発明1及び2について実施可能要件違反の成否) 争点1 、
10 -2(本件発明1及び2についてサポート要件違反の成否)及び争点1-3 (本件訂正が訂正要件を満たすか)について ア 実施可能要件の判断基準について 引用する原判決の第4の2?アにおいて説示するところを敷衍すると、
5 次のとおりである。
すなわち、平成14年法律第24号による改正前の特許法36条4項は、
明細書の発明の詳細な説明は、その発明の属する技術の分野における通常 の知識を有する者がその実施をすることができる程度に明確かつ十分に 記載しなければならないと定めるところ、この規定にいう「実施」とは、
10 物の発明については、その物の使用をする行為を含むのであるから(特許 法2条3項1号)、特定の用途に供する物の発明について実施可能要件を 満たすためには、明細書の発明の詳細な説明の記載が、当業者において、
その記載及び出願時の技術常識に基づいて、過度の試行錯誤を要すること なく、当該発明に係る物を当該用途に使用等することができる程度のもの15 でなければならない。
そして、医薬用途発明においては、一般に、物質名、化学構造等が示さ れることのみによっては、その有用性を予測することは困難であり、発明 の詳細な説明に、医薬の有効量、投与方法等が記載されていても、それだ けでは、当業者において当該医薬が実際にその用途において使用できるか20 を予測することは困難であるから、当業者が過度の試行錯誤を要すること なく当該発明に係る物を使用することができる程度の記載があるという ためには、明細書において、当該物質が当該用途に使用できることにつき 薬理データ又はこれと同視することができる程度の事項を記載し、出願時 の技術常識に照らして、当該物質が当該用途の医薬として使用できること25 を当業者が理解できるようにする必要があると解するのが相当である。
これを本件についてみると、引用に係る原判決の第2の2?のとおり、
11 本件発明は、本件化合物を「痛みの処置における鎮痛剤」の用途に使用す る医薬用途発明であるから、本件発明について本件明細書の発明の詳細な 説明の記載が実施可能要件を満たすといえるためには、本件明細書におい て、本件化合物が「痛みの処置における鎮痛剤」の用途に使用できること 5 につき薬理データ又はこれと同視することができる程度の事項を記載し、
本件出願日当時の技術常識に照らして、本件化合物が当該用途の医薬とし て使用できることを当業者が理解できるようにする必要がある。
イ 実施可能要件の充足について 控訴人は、前記第2の3?アにおいて、痛みをまず発生原因から侵害受10 容性疼痛、神経障害性疼痛及び心因性疼痛の3つに区分することは誤りで あると主張する。しかし、仮に、痛みが原因により侵害受容性疼痛、神経 障害性疼痛、心因性疼痛に分類され、炎症性疼痛や術後疼痛が侵害受容性 疼痛に該当するとの原判決の前提によらないとしても、本件発明1及び2 に係る特許に実施可能要件違反があるとする原判決の結論は左右されな15 い。その理由は、以下のとおりである。
本件明細書の記載について a 引用に係る原判決の第4の1のとおり、本件明細書には、本発明は、
「 以下の式Iの化合物の、痛みの処置とくに慢性の疼痛性障害の処置に おける使用方法である。このような障害にはそれらに限定されるもの20 ではないが炎症性疼痛、術後疼痛、転移癌に伴う骨関節炎の痛み、三 叉神経痛、急性疱疹性および治療後神経痛、糖尿病性神経障害、カウ ザルギー、上腕神経叢捻除、後頭部神経痛、反射交感神経ジストロフ ィー、線維筋痛症、痛風、幻想肢痛、火傷痛ならびに他の形態の神経 痛、神経障害および特発性疼痛症候群が包含される。 (2頁14ない 」25 し19行目) 「本発明は、上記式Iの化合物の上に掲げた痛みの処置 、
における鎮痛剤としての使用方法である。痛みにはとくに炎症性疼痛、
12 神経障害の痛み、癌の痛み、術後疼痛、および原因不明の痛みである 特発性疼痛たとえば幻想肢痛が包含される。神経障害性の痛みは末梢 知覚神経の傷害または感染によって起こる。これには以下に限定され るものではないが、末梢神経の外傷、ヘルペスウイルス感染、糖尿病、
5 カウザルギー、神経叢捻除、神経腫、四肢切断、および血管炎からの 痛みが包含される。神経障害性の痛みはまた、慢性アルコール症、ヒ ト免疫不全ウイルス感染、甲状腺機能低下症、尿毒症またはビタミン 欠乏からの神経障害によっても起こる。神経障害性の痛みには、神経 傷害によって起こる痛みに限らず、たとえば糖尿病による痛みも包含10 される。 (3頁45行目ないし4頁3行目)とする記載があり、各種 」 の痛みが区分して記載されているところ、炎症性疼痛及び術後疼痛と 「神経障害の痛み」ないし「神経障害性の痛み」 (これらは「神経障害 性疼痛」と同義と理解される。)及び線維筋痛症は、明確に区分されて いる。
15 また、上記記載によれば「神経障害性の痛みは末梢知覚神経の障害 または感染によって起こる」とされ、国際疼痛学会の用語リスト(甲 77)でも、
「神経障害性疼痛」は「神経系の一次的な損傷、あるいは その機能異常が原因となって生じた疼痛」と定義付けられているから、
神経障害性の痛み(神経障害性疼痛)と炎症性疼痛及び術後疼痛とは、
20 それぞれ別の原因によって生じる別の痛みと分類されるものと認めら れる。
b 本件明細書における前記aの記載は、本件発明が対象とする痛みの 名称や原因等を列挙したものにすぎないものであるから、当業者にお いては、これらの記載を見ても、本件発明に係る本件化合物がこれら25 の各痛みに対する鎮痛効果を有することは理解できないというべきと ころ、本件明細書には、薬理データ又はこれと同視し得る程度の事項 13 として、@ホルマリン試験の結果、Aカラゲニン試験の結果、B術後 疼痛試験の結果が記載されている。
上記@のホルマリン試験は、試験薬物投与後、5%ホルマリン溶液 50μlをラットの左後肢の足蹠表面への皮下注射し、注射した後肢 5 のリッキング(舐める行動)又はバイティング(咬む行動)を観察し た結果に係るものであるが(5頁47行目ないし6頁10行目) これ 、
は、ラットに人為的にホルマリンを投与して足蹠に炎症を起こさせた 状態に関する試験結果であり、文献にも、例えば、ホルマリン試験は、
「 動物における侵害刺激のモデルとして使用されてきている。 甲27) 」 ( 、
10 「ホルマリン試験は・・・侵害受容の標準的動物モデルの1つと考え るべきである。 (甲45)のような記載が存在するから、炎症性疼痛 」 に関する試験と理解されるものと認めるのが相当である。なお、後記 bのとおり、個々には上記各記載と異なる記載を有する文献もある が、これらの文献からホルマリン試験が神経障害を原因とする痛みに15 対する効果を確認する試験であることが本件出願日当時の技術常識で あったことを認めることはできない。したがって、ホルマリン試験が 本件明細書において炎症性疼痛とは別の痛みとされている神経障害性 疼痛又及び線維筋痛症に伴う痛みに関するものとは理解されない。
上記Aのカラゲニン試験は、2%カラゲニン100μlをラットの20 右後肢の足蹠表面に皮下注射した後、試験薬物を投与し、ラット足蹠 加圧試験による機械的痛覚過敏又は足蹠回避潜時(PWL)による熱 的痛覚過敏の状況を観察した結果に係るものであるが(6頁11ない し32行目)、本件明細書に「これらのデータは・・・CI-1008 が炎症性疼痛の処置に有効であることを示す。 (6頁31ないし32 」25 行目)との記載があり、文献にも、例えば、
「カラゲニンは、炎症及び 痛覚過敏を誘発するために広く使用されている。 (甲57)との記載 」 14 が存在するから、この試験も炎症性疼痛に関する試験と認められ、本 件明細書においてこれとは別の痛みとされている神経障害性疼痛及び 線維筋痛症に伴う痛みに関するものとは理解されない。
上記Bの術後疼痛試験は、試験薬剤を投与前若しくは投与後に、ラ 5 ットの後肢足蹠面の皮膚、筋膜及び筋肉を切開し、この手術の前後に 足蹠回避潜時(PWL)による熱痛覚過敏又はシーメンス・ワインシ ュタイン・フォン・フライの毛を用いた接触異痛の状況を観察した結 果に係るものであるが(6頁37行目ないし8頁23行目) 本件明細 、
書にも「ここに掲げた結果はラット足蹠筋肉の切開は少なくとも3時10 間続く熱痛覚過敏および接触異痛を誘発することを示している。本試 験の主要な所見は、ギャバペンチンおよびS-(+)-3-イソブチ ルギャバがいずれの侵害受容反応の遮断に対しても等しく有効なこと である。 (8頁18ないし23行目)との記載があるから、この試験 」 は、術後疼痛に関するものと認められ、本件明細書においてこれとは15 別の痛みとされている神経障害性疼痛及び線維筋痛症に伴う痛みに関 するものではない。
c 本件明細書には、「Benneｔｔ G.J.のアッセイはヒトに認められる のと類似の疼痛感覚の障害を生じるラットにおける末梢性単発神経障 害の動物モデルを提供する(Pain、1988; 33: 87-107) 」 「Kim 。、
20 S.H.らのアッセイは、ラットにおける分節脊椎神経の結紮によって 生じる末梢神経障害の一つの実験モデルを提供する(Pain、1990; 5 0: 355-363)。 (6頁33ないし36行目)と神経障害に関する動 」 物モデルを紹介する記載があるが、具体的な試験結果は開示されてい ない。
25 d 以上のとおり、本件明細書には、神経障害性疼痛及び線維筋痛症に よる痛みと炎症性疼痛とは、それぞれ別の痛みと分類されているとこ 15 ろ、試験結果は、炎症性疼痛及び術後疼痛に関するものが開示されて いるのみで、神経障害性疼痛及び線維筋痛症に伴う痛みに関するもの は開示されていない。また、本件化合物がモルヒネとは異なる効果を 奏したからといって、本件化合物がモルヒネが無効な痛みに効果を奏 5 すると理解することはできないし、仮に、控訴人が主張するように前 記各試験において本件化合物がギャバペンチンよりも優れた効果を奏 したからといって、ギャバペンチンとは異なる本件化合物が、ギャバ ペンチンが有効であると確認された全ての痛みにも効果を奏すると理 解することもできない。
10 そうすると、本件明細書の記載に接した当業者は、少なくとも、本 件化合物が神経障害性疼痛及び線維筋痛症に伴う痛みに対して鎮痛効 果を奏すると理解することはできない。
技術常識について 控訴人は、本件出願日における技術常識について種々主張するところ、
15 その主張の要点は、@痛覚過敏及び接触異痛については、原因を問わず 末梢又は中枢の神経細胞の感作によって生じるから、中枢神経に作用す る薬剤により原因を問わず痛覚過敏や接触異痛を鎮痛できることが技術 常識として知られていた(以下「技術常識A」という。 、Aホルマリン ) 試験、カラゲニン試験、術後疼痛試験は中枢性感作による痛みに関する20 試験として用いることが技術常識として知られていた(以下「技術常識 B」という。)というところにあり、したがって、当業者は、上記 の程 度にとどまる本件明細書の記載に接したのであっても、本件化合物が原 因を問わずいかなる痛覚過敏や接触異痛に対しても有効であることを理 解するというところにある。
25 そこで、控訴人が主張する技術常識A及びBの存否について、以下検 討する。
16 a 技術常識Aについて 控訴人は、前記第2の3?ア のとおり、技術常識Aを明らかにす るため、その主たる根拠として、@痛覚過敏や接触異痛の機序として 神経細胞の感作が含まれることを指摘しているとする文献(甲15の 5 1、26、39ないし41、52、58、128、130、133、
162、163、166等)の記載や、Aケタミン、アミトリプチリ ン及びギャバペンチンが、中枢神経に作用して原因にかかわらず痛覚 過敏や接触異痛を鎮痛しているとする文献(甲136、146、16 4等)の記載を援用する。
10 しかしながら、上記@の文献には、発症の原因を異にする痛覚過敏 及び接触異痛の痛みの全てについて、具体的に末梢や中枢の神経細胞 にどのような共通の変化等が生じ、これに薬剤がどのような共通の作 用を及ぼし得るのかなどについての具体的かつ説得的な記載は見られ ず、これらの文献によっても、発症の原因を異にするあらゆる痛覚過15 敏や接触異痛の痛みがその原因にかかわらず共通して末梢や中枢の神 経細胞の感作によって引き起こされる神経の機能異常により生じるも のと認識されていたとの技術常識が本件出願日当時に存在していたと 認めるに足りないし、ましてや、中枢神経に作用する薬剤であれば痛 覚過敏及び接触異痛の痛みの全てに効果を奏するとの技術常識が存在20 していたと認めることはできない。
また、上記Aの文献によると、本件出願日当時、ケタミンやアミト リプチリンがNMDA受容体を遮断し、これにより痛覚過敏や接触異 痛を軽減されることがあり得るとの知見や、抗てんかん薬のギャバペ ンチンが神経障害性疼痛の治療に有効であることを示唆する見解が存25 在したこと自体は認めることができるが、これらの文献によっても、
中枢神経に作用する薬剤であれば痛覚過敏及び接触異痛の痛みの全て 17 に効果を奏するとの技術常識が本件出願日当時に存在していたという ことはできないし、ましてや、化合物としては異なる本件化合物が、
薬理試験もないままに全ての疼痛に対して効果を奏すると自然に理解 できるような技術常識が存在したことを認めることはできない。
5 以上のとおりであるから、本件出願日当時、技術常識Aが存在した と認めるに足りる的確な証拠はないというべきである。
b 技術常識Bについて 控訴人は、前記第2の3?ア のとおり、技術常識Bを明らかにす るため、その主たる根拠として、@ホルマリン試験の後期相が中枢性10 感作を反映するものであり、このことからホルマリン試験を神経障害 性疼痛研究のモデルとしているとする文献(甲27、42、45ない し51、161、164、168、169等)の記載、Aカラゲニン 試験が神経障害性疼痛の治療薬の探索に利用可能な動物モデルである とする文献(甲57、72、146等)の記載、B術後疼痛試験が術15 後に生ずる神経細胞の感作の機序を研究するためのモデルとして生み 出されたことを裏付けるとする文献(甲15の1、52、58、13 3等)の記載を援用する。
しかしながら、上記@の文献によると、本件出願日当時、ホルマリ ン試験の後期相を中枢性感作を反映するものと捉える知見が存在した20 ことまではうかがわれるものの、前記aにおいて説示したとおり、痛 覚過敏や接触異痛の痛みがその原因にかかわらず共通して末梢や中枢 の神経細胞の感作によって引き起こされる神経の機能異常により生じ ることが本件特許出願日当時の技術常識であると認めるに足りないの であるから、ホルマリン試験の後期相に中枢性感作を反映する面がみ25 られるとしても、これをもって、ホルマリン試験が原因を異にするあ らゆる痛覚過敏や接触異痛の痛みに対する薬剤の効果を確認するため 18 の試験とされていたと認めることはできないし、上記@の文献の記載 からは、ホルマリン試験が神経障害性疼痛研究のモデルとされている とまで読み取ることはできない。むしろ、ホルマリン試験の後期相は、
持続する侵害刺激の受容を研究するために有用なモデルとして考えら 5 れていたと認められることは、引用に係る原判決の第4の2?ウ の とおりである。そうすると、上記@の文献によっても、控訴人が主張 するようにホルマリン試験の後期相を神経障害性疼痛に関する試験と して用いることが、本件出願日当時、技術常識として知られていたと 認めることはできない。
10 次に、上記Aの文献によると、本件出願日当時、カラゲニン試験の 結果が神経細胞の感作やNMDAレセプターと関連すると捉えた知見 や、術後の疼痛が中枢性感作やNMDAレセプターと関連すると捉え た知見が存在したことまではうかがわれるものの、前記aにおいて説 示したとおり、痛覚過敏や接触異痛の痛みがその原因にかかわらず共15 通して抹消や中枢の神経細胞の感作によって引き起こされる神経の機 能異常により生じることが本件出願日当時の技術常識であると認める に足りないのであるから、神経細胞の感作との関連があることのみを 根拠に、カラゲニン試験及び術後疼痛試験が神経障害を原因とする痛 覚過敏や接触異痛の痛みに対する薬剤の効果を確認するための試験と20 されていたことが本件出願日当時の技術常識であったと認めることは できない。
以上のとおりであるから、本件出願日当時、技術常識Bが存在した ものと認めるに足りる的確な証拠はないというべきである。
c 控訴人は、その他、技術常識A及びBの存在を裏付けるためとして、
25 種々の主張を重ね、また、多種多様な文献を証拠として提出するが、
控訴人の主張は、自らが立証責任を負うべき技術常識A及びBの存在 19 について各文献の記載はそれを否定するものではないといった主張に とどまるものが多く、証拠として提出された文献も、痛覚過敏及び接 触異痛が全て末梢又は中枢の神経細胞の感作であって中枢に作用する 薬剤を用いれば原因を問わずいかなる痛みも抑制できることが本件出 5 願日当時の技術常識であったなどとの事実を立証するにはおよそ的確 なものとはいい難いものであるから、いずれにしても、前記認定判断 を左右するものではない。
小括 以上によれば、控訴人が主張する技術常識A及びBを認めることはで10 きないから、本件明細書の発明の詳細な説明は、前記イ のとおりに解 釈されるべきものである。したがって、本件明細書に接した当業者は、
少なくとも、本件化合物が神経障害性疼痛及び線維筋痛症による痛みに 対して鎮痛効果を奏すると理解することはできない。
そうすると、本件明細書には、明細書の発明の詳細な説明の記載及び15 本件出願日当時の技術常識に基づいて、過度の試行錯誤を要することな く、請求項記載の「痛み」に対して鎮痛効果を奏することが確認できる 程度の記載があるとはいえないから、本件発明1及び2の関係において 本件明細書の記載は、実施可能要件を充足しないというべきである。
ウ サポート要件の充足について20 本件発明1及び2が解決しようとする課題は、本件明細書記載の神経障 害性疼痛や心因性疼痛を含む様々な痛みの処置に有効な鎮痛剤を提供す ることになることは、引用に係る原判決の第4の2 のとおりであるとこ ろ、本件明細書には、本件化合物が神経障害性疼痛及び線維筋痛症による 痛みに対して鎮痛効果を奏するものと当業者が認識することができない25 ことは前記イのとおりであるから、仮に、痛みが原因により侵害受容性疼 痛、神経障害性疼痛、心因性疼痛に分類され、炎症性疼痛や術後疼痛が侵 20 害受容性疼痛に該当するとの原判決の前提によらないとしても、本件発明 1及び2は、本件明細書等の発明の詳細な説明に記載された発明であると は認められない。
したがって、本件発明1及び2に係る特許請求の範囲の記載はサポート 5 要件を充足しない。
エ 訂正要件違反について これまで説示したところによれば、仮に、痛みが原因により侵害受容性 疼痛、神経障害性疼痛、心因性疼痛に分類され、炎症性疼痛や術後疼痛が 侵害受容性疼痛に該当するとの原判決の前提によらないとしても、本件訂10 正のうち、請求項2に係る訂正は、本件明細書の全ての記載を総合するこ とにより導かれる技術的事項との関係において、本件明細書からその効果 を奏することが理解のできない新たな痛み(神経障害性疼痛及び線維筋痛 症)の治療用途という新たな技術的事項を導入するものといえるから、訂 正要件を満たさない。したがって、一群の請求項である請求項1に関する15 訂正を含め、本件訂正は訂正要件を具備しないものということになる(な お、本件訂正は訂正要件を具備するものと仮定してみても、前示のとおり、
本件明細書には、本件訂正後の本件発明1及び2が規定する「痛み」に対 して鎮痛効果を奏することが確認できる程度の記載があるといえないの であるから、本件訂正によっても無効事由が解消しないことは明らかであ20 ることを付言する。 。
) オ まとめ 以上のとおりであるから、いずれにしても、本件発明1及び2は、実施 可能要件及びサポート要件を満たさず、本件訂正は訂正要件を具備するも のではないから、無効とされるべきものであり、控訴人の主張は採用し得25 ない。
? 争点2-1(被告医薬品が本件発明3及び4の技術的範囲に属するか(文 21 言侵害の成否))について 控訴人が、前記第2の3?アにおいて、本件発明3が規定する「炎症を原 因とする痛み、又は手術を原因とする痛み」 (構成要件3B)及び本件発明4 が規定する「炎症性疼痛による痛覚過敏の痛み、又は術後疼痛による痛覚過 5 敏若しくは接触異痛の痛み」 (構成要件4B)を侵害受容性疼痛に分類される べきものに限定することは誤りである旨を主張する。しかし、仮に、これら の痛みが侵害受容性疼痛に該当するとの原判決の前提によらないとしても、
被告医薬品が本件発明3及び4のいずれの技術的範囲も属しないとする原判 決の結論は左右されない。その理由は、以下のとおりである。
10 ア 構成要件3B、4Bについて 本件訂正前発明4は、
「痛みが炎症性疼痛、神経障害による痛み、癌に よる痛み、術後疼痛、幻想肢痛、火傷痛、痛風の痛み、骨関節炎の痛み、
三叉神経痛の痛み、急性ヘルペスおよびヘルペス後の痛み、カウザルギ ーの痛み、特発性の痛み、または線維筋痛症である・・・鎮痛剤。」とす15 るのに対して、本件発明4は、 ・ 「・ ・炎症性疼痛による痛覚過敏の痛み、
又は術後疼痛による痛覚過敏若しくは接触異痛の痛みの処置における鎮 痛剤。」として、「炎症性疼痛」又は「術後疼痛」を原因とするものに限 定しているから、構成要件4Bの「炎症性疼痛による痛覚過敏の痛み、
又は術後疼痛による痛覚過敏若しくは接触異痛の痛み」とは、少なくと20 も、神経障害と線維筋痛症とは異なる原因から生じる「痛覚過敏の痛み」 又は「接触異痛の痛み」(ただし、術後疼痛に係るものに限る。)を対象 とするものと解される。
そうすると、神経障害又は線維筋痛症から生じる「痛覚過敏の痛み」 や「接触異痛の痛み」は、本件発明4の技術的範囲には含まれないもの25 というべきである。
次に、本件発明3は、
「・・・炎症を原因とする痛み、又は手術を原因 22 とする痛みの処置における鎮痛剤。」とするところ、この「炎症を原因と する痛み、又は手術を原因とする痛み」が、
「炎症性疼痛」又は「術後疼 痛」を指すものかは、特許請求の範囲の記載からは必ずしも明らかでは ない。
5 そこで、本件明細書の記載をみるところ、前記?イ のとおり、本件 明細書には、本件化合物に係る試験結果として、炎症性疼痛及び術後疼 痛に関するものが開示されているのみであるから、炎症を原因とする痛 「 み」又は「手術を原因とする痛み」は、それぞれ、
「炎症性疼痛」及び「術 後疼痛」を単に言い換えたものにすぎないと理解するのが自然である。
10 そうすると、前記 で説示するとおり、神経障害又は線維筋痛症から生 じる「痛み」は、本件発明3の技術的範囲に含まれないものというべき である。
このような解釈は、本件訂正の経緯にも整合する。すなわち、控訴人 が本件訂正に当たって特許庁に提出した上申書(甲18)には、
「訂正発15 明3及び4において、鎮痛剤の処置対象である痛みを、審決の予告にお いて実施可能要件及びサポート要件を満たすと判断された『炎症を原因 とする痛み(炎症性疼痛)』及び『手術を原因とする痛み(術後疼痛)』 に限定した。」と記載されている。そして、審決の予告(甲21)は、本 件訂正前発明3及び本件訂正前発明4が実施可能要件及びサポート要件20 を満たさない理由として、
「当業者は、本件明細書の発明の詳細な説明に 記載の上記3種の薬理試験結果の記載に接しても、本件発明に係る鎮痛 剤が、
『炎症性疼痛』及び『術後疼痛』以外の請求項4に記載の各痛みの 処置における鎮痛効果を有することを認識することができない。 として、
」 本件明細書の発明の詳細な説明の記載が実施可能要件を充足しないとし25 たものであることからすると、本件訂正は、
「炎症性疼痛」及び「術後疼 痛」以外の本件訂正前の請求項4に記載の各痛み(神経障害又は線維筋 23 痛症から生じる「痛み」を含む。)を除外したことは明らかである。
イ 被告医薬品の充足性について 引用に係る原判決第2の2?によれば、被告医薬品は「効能・効果を神 経障害性疼痛及び線維筋痛症に伴う疼痛」とするものであるから、前記ア 5 で説示したところからすると、被告医薬品は、本件発明3及び4の技術的 範囲に属さないものと認められる。
ウ 控訴人の主張について 控訴人は、主位的には、本件発明3及び4の技術的範囲は、侵害受容性 疼痛に分類されるべきものではなく、炎症(手術)を原因として神経細胞10 の感作によって生じた痛覚過敏又は接触異痛の痛みと認定されるべきと ころ、被告医薬品は、炎症(手術)による炎症から神経損傷等を生じて、
これにより神経細胞の感作を生じて発症した神経障害性疼痛や線維筋痛 症に伴う疼痛を用途として含むから、本件発明3及び4の技術的範囲に含 まれる旨主張し、予備的には、本件発明3及び4の痛みが侵害受容性疼痛15 に該当する痛みに限定されるとしても、炎症や手術を原因として生じた侵 害受容性疼痛と炎症や手術を原因とした神経障害性疼痛及び線維筋痛症 に伴う疼痛とを区別できないから、被告医薬品は本件発明3及び4の技術 的範囲に含まれる旨主張する。
しかしながら、被告医薬品の添付文書(甲13)に記載された効能又は20 効果は、
「神経障害性疼痛、線維筋痛症に伴う疼痛」であり、これら疼痛を 侵害受容性疼痛に分類されるものに限定するか否かにかかわらず、その用 途は、前記アにおいて説示したとおり、本件発明3及び4の用途である「炎 症性疼痛」又は「術後疼痛」とは異なるものである。また、仮に、患者の 主観において、どの痛みがどの原因によって発症しているかを区別するこ25 とができず、
「炎症性疼痛」又は「術後疼痛」の痛みと神経障害性疼痛又は 線維筋痛症に伴う疼痛が混在して発症し得るとしても、それぞれは別の原 24 因から生じた痛みであって治療の対象も異にするのであるし、前示のとお り、被告医薬品の添付文書の「効能・効果」欄には「神経障害性疼痛、線 維筋痛症に伴う疼痛」のみが記載され、
「用法・用量」欄もこれを前提とし ており、炎症や手術を原因とする痛みに対して用いられることは記載され 5 ておらず(甲13) 被控訴人において、
、 炎症や手術を原因とする痛みや「混 合性疼痛」の治療に用いられることを意図して被告医薬品を製造販売して いるものと認めるに足りる証拠もない。そして、被告医薬品が混合性疼痛 の患者に対して処方される場合があったとしても、その場合に対象となっ ている痛みは、あくまでも神経障害性疼痛又は線維筋痛症に伴う疼痛に対10 するものであって、併存している「炎症性疼痛」又は「術後疼痛」に対す るものとはいえない。したがって、被告医薬品が本件発明3及び4の構成 要件3B及び4Bを充足することにはならない。
以上によれば、控訴人の上記主位的主張及び予備的主張はいずれも採用 できない。
15 エ 以上のとおりであるから、いずれにしても、被告医薬品が本件発明3及 び4に係る本件特許権を文言侵害するとはいえず、控訴人の主張は採用し 得ない。
? 争点2-2(被告医薬品が本件発明3及び4の技術的範囲に属するか(均 等侵害の成否))について20 控訴人は、前記第2の3?アにおいて、本件発明3及び4の本質的部分が 侵害受容性疼痛に限定されるとすることは誤りである旨主張する。しかし、
仮に、本件発明3及び4の本質的部分が侵害受容性疼痛に限定されるとの原 判決の前提によらないとしても、本件発明3及び4が処置対象とする痛みを、
神経障害性疼痛及び線維筋痛症に伴う疼痛に置換することは、本件発明3及25 び4の本質的部分を置換することに当たるので、均等の第1要件を満たさな いとする原判決の結論は左右されない。その理由は、以下のとおりである。
25 均等の第1要件は、特許発明の構成と被疑侵害品の構成とに異なる部分が 存在する場合であっても、この相違部分が特許発明の本質的部分ではないこ とを求めており、ここで、特許発明の「本質的部分」とは、当該特許発明の 特許請求の範囲の記載のうち、従来技術にみられない特有の技術的思想を構 5 成する特徴的部分であると解すべきである。
そして、本件明細書には、
「本発明は、痛みの治療において鎮痛/抗痛覚過 敏作用を発揮する化合物としてのグルタミン酸およびγ-アミノ酪酸(GA BA)の類縁体の使用である」 (2頁4ないし5行目)「痛みの処置とくに慢 、
性の疼痛性障害の処置における使用方法である。このような障害には・・・10 炎症性疼痛、術後疼痛・・・が包含される」 (2頁14ないし19行目)「現 、
在市場にある鎮痛剤たとえば麻薬性鎮痛剤または非ステロイド性抗炎症薬 (NSAID)では、不十分な効果または副作用からの限界により不完全な 処置しか行われていないことは周知である」 (4頁4ないし6行目)と記載さ れ、具体的には、薬理試験の結果を踏まえて、ホルマリン試験の結果につい15 て「ホルマリン応答の後期相におけるリッキング/バイティング行動を、・ ・・ 用量依存性にブロックした」 (6頁6ないし7行目)と、カラゲニン試験の結 果について「CI-1008が炎症性疼痛の処置に有効であることを示す」 (6頁31ないし32行目)と、術後疼痛試験の結果について「S-(+) -3-イソブチルギャバがいずれの侵害受容反応の遮断に対しても等しく有20 効なことである」(8頁19ないし21行目)と記載されている。
これらの記載と、前記?において認定判断した本件明細書の記載から実施 可能といえる範囲を併せ考えれば、本件発明3及び4の本質的部分は、従来 の麻薬性鎮痛剤又は非ステロイド性抗炎症薬では十分に処置されなかった慢 性の疼痛性障害のうち、本件発明3については「炎症を原因とする痛み、又25 は手術を原因とする痛み」を、本件発明4については「炎症性疼痛による痛 覚過敏の痛み、又は術後疼痛による痛覚過敏若しくは接触異痛の痛み」を、
26 本件化合物で処置することであると認められる。なお、これらの痛みは、侵 害受容性疼痛という概念を用いるか否かにかかわらず、炎症性疼痛又は術後 疼痛を意味し、神経障害性疼痛又は線維筋痛症に伴う疼痛とは異なる概念で あることは前記アのとおりである。
5 そうすると、本件発明3及び4が処置対象とする上記痛みを、神経障害性 疼痛及び線維筋痛症に伴う疼痛に置換することは、本件発明3及び4の本質 的部分を置換することに当たるものであり、このような置換は、均等の第1 要件を満たさない。
以上のとおりであるから、いずれにしても、その他の点について検討する10 までもなく、被告医薬品が本件発明3及び4に係る本件特許権を均等侵害す るとはいえず、控訴人の主張は採用し得ない。
3 結論 以上によれば、控訴人の請求はその他の点について判断するまでもなくいず れも理由がないからいずれも棄却されるべきである。
15 よって、これと同旨の原判決は相当であり、本件控訴は理由がないからこれ を棄却することとして、主文のとおり判決する。
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