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事件 平成 17年 (行ケ) 10179号 特許取消決定取消請求事件
原告 株式会社アートネイチヤー
訴訟代理人弁理士 大菅義之
同 徳永民雄
同 生川芳徳
被告 特許庁長官中嶋誠
指定代理人 立川功
同 中島昭浩
同 大場義則
同 前田幸雄
裁判所 知的財産高等裁判所
判決言渡日 2006/07/11
権利種別 特許権
訴訟類型 行政訴訟
主文 原告の請求を棄却する。
訴訟費用は原告の負担とする。
事実及び理由
当事者の求めた裁判
1原告(1) 特許庁が異議2002-72215号事件について平成15年8月27日にした決定中,「特許第3264886号の請求項1,2,4に係る特許を取り消す。」との部分を取り消す。
(2) 訴訟費用は被告の負担とする。
2被告主文同旨
当事者間に争いのない事実
1 手続の経緯原告は,発明の名称を「おしゃれ増毛装具」とする特許第3264886号(平成10年7月17日出願,平成13年12月28日設定登録。以下「本件特許」という。請求項の数は5である。)の特許権者である。
本件特許の請求項1,2,4,5について,特許異議の申立てがされ,異議2002-72215号事件として,特許庁に係属した。その審理の過程において,原告は,平成15年1月31日,本件特許の明細書(甲8。以下「本件明細書」という。)を訂正する請求をし,同年5月13日,この訂正請求を補正する手続補正をした。特許庁は,平成15年8月27日,上記補正は認められず,また,上記訂正は認められないとした上,「特許第3264886号の請求項1,2,4に係る特許を取り消す。同請求項5に係る特許を維持する。」との決定(以下,単に「決定」という。)をし,同年9月16日,その謄本を原告に送達した。
原告は,本訴の係属後,平成15年12月5日,本件明細書を訂正する審判請求をした。特許庁は,これを訂正2003-39259号事件として審理し,平成16年5月18日,「本件審判の請求は,成り立たない。」との審決をし,この審決は確定した。
その後,原告は,平成16年10月4日,改めて,本件明細書を訂正する審判請求をした。特許庁は,これを訂正2004-39222号事件(以下「本件審判」という。)として審理した上で,平成17年1月25日,「本件審判の請求は,成り立たない。」との審決をした。原告は,この審決の取消を求める訴訟を東京高等裁判所に提起し(平成17年(行ケ)第85号),現在当庁に係属中である(平成17年(行ケ)第10264号)。
2 特許請求の範囲本件特許の請求項1ないし4の記載は次のとおりである(以下,これらの発明をそれぞれ「本件発明1」等といい,まとめて「本件発明」という。)「【請求項1】おしゃれ用として自毛に変わり色の人工毛を混在させて用いるため又は増毛用として薄くなった自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるためのおしゃれ増毛装具であって,複数の止め具と,該止め具を備えた保持部材と,該保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の弾性線状部材と,少なくとも前記弾性線状部材に植設された人工毛と,を有することを特徴とするおしゃれ増毛装具。
【請求項2】おしゃれ用として自毛に変わり色の人工毛を混在させて用いるため又は増毛用として薄くなった自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるためのおしゃれ増毛装具であって,複数の止め具と,該止め具を備えた複数の保持部材と,該複数の保持部材に両端部を保持され該複数の保持部材に所定の間隔で並設された複数の弾性線状部材と,少なくとも前記弾性線状部材に植設された人工毛と,を有することを特徴とするおしゃれ増毛装具。
【請求項3】前記複数の弾性線状部材は,一端を1つの保持部材に支持され他端を複数の保持部材により分割されて保持されることを特徴とする請求項2記載のおしゃれ増毛装具。
【請求項4】前記複数の弾性線状部材は,前記保持部材に保持される端部の先端が前記保持部材よりも外側に突出して配置されることを特徴とする請求項1,2又は3記載のおしゃれ増毛装具。」3 決定の理由別紙決定書の写しのとおりである。要するに,本件発明1及び2は,実願昭59-244号(実開昭60-113321号)のマイクロフィルム(甲3。
以下,決定と同じく,「刊行物1」という。)に記載された発明(以下「刊行物1発明」という。),特開平10-77514号公報(甲4。以下,決定と同じく,「刊行物2」という。)に記載された技術事項及びドイツ連邦共和国特許出願公開明細書第1935209号(甲5。以下,決定と同じく,「刊行物3」という。)に記載された技術事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであり,本件発明4は,刊行物1発明,刊行物2に記載された技術事項,刊行物3に記載された技術事項及び特開昭62-206006号公報(甲6,乙1)。以下,決定と同じく,「刊行物4」という。)に記載された技術事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものである,としたものである。
決定は,上記結論を導くに当たり,刊行物1発明の内容,本件発明1及び2と刊行物1発明との各一致点及び相違点を,次のとおり認定した。
(1) 刊行物1発明の内容「増毛用として薄くなった自髪に自髪と同色の合成毛(2)を混在させて用いるためのかつらであって,自髪を直接挟み込んで自髪の毛流れ方向に固定するためのピン(3)又はバネと,土台と,土台に一端を保持され,並設された複数のくしの歯(1)と,少なくともくしの歯(1)に植設された合成毛(2)と,を有するかつら」(2) 本件発明1と刊行物1発明との一致点及び相違点ア一致点「増毛用として薄くなった自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるためのおしゃれ増毛装具であって,止め具と,保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と,少なくとも前記線状部材に植設された人工毛と,を有するおしゃれ増毛装具」である点。
イ相違点(ア) 本件発明1では,「止め具」が,「保持部材」に備えられ,複数設けられているのに対し,刊行物1発明では,そのようになっていない点(以下「相違点1-1」という。)。
(イ) 本件発明1では,「線状部材」が,弾性を有するのに対し,刊行物1発明では,くしの歯が,弾性を有するかどうか不明である点(以下「相違点1-2」という。)。
(3) 本件発明2と刊行物1発明との一致点及び相違点ア一致点「増毛用として薄くなった自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるためのおしゃれ増毛装具であって,止め具と,保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と,少なくとも前記線状部材に植設された人工毛と,を有するおしゃれ増毛装具」である点。
イ相違点(ア) 本件発明2では,複数の「止め具」が備えられた「保持部材」が複数であって,「線状部材」が複数の保持部材に両端部を保持されているのに対し,刊行物1発明では,そのようになっていない点(以下「相違点2-1」という。)。
(イ) 本件発明2では,「線状部材」が,弾性を有するのに対し,刊行物1発明では,くしの歯が,弾性を有するかどうか不明である点(以下「相違点2-2」という。)。
原告主張の取消事由の要点
1 取消事由1(本件発明1についての取消事由)決定は,以下のとおり,本件発明1と刊行物1発明の対比を誤り,相違点1-2及び作用効果についての判断を誤ったことにより,本件発明1の進歩性を誤って否定したものである。なお,決定における相違点1-1,1-2の各認定及び相違点1-1の判断は,争わない。
(1) 取消事由1-1(本件発明1と刊行物1発明の対比の誤り)決定は,刊行物1発明の「土台」,「くしの歯」が,その技術的意義からみて,本件発明1の「保持部材」,「線状部材」にそれぞれ相当するとした上,「保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と」を有する点を,本件発明1と刊行物1発明との一致点と認定したが,誤りである。
刊行物1発明の「土台」,「くしの歯」は,共に「くし(1)」を構成するものであるところ,刊行物1(甲3)の「普通のくしと同じ要領でバックに挿し込み,その挿し込んだ土台を押さえて固定し」(明細書の2頁13行〜15行)との記載に照らせば,刊行物1発明の「くし(1)」も,一般的な櫛と同様に,「くしの歯」を自髪に挿し込み,その間に自髪を挟み込んで「かつら」を固定するという技術的意義を有している。
これに対し,本件発明1の「保持部材」,「線状部材」は,本件発明1に係る「おしゃれ増毛装具」の頭部への固定に何ら寄与するものではないから,その技術的意義からみて,刊行物1発明の「くし(1)」や一般的な櫛とは全く異なるものである。
(2) 取消事由1-2(相違点1-2についての判断の誤り)決定は,相違点1-2に関し,「くしの材質として,頭部の曲面に沿った形となるよう,刊行物3記載のようなある程度変形可能な弾性部材を有するものを用いることは,当業者であれば容易に想到しうるものと認められる」と判断したが,次のとおり,誤りである。
ア 刊行物1発明の「くし(1)」は,「くしの歯」を自髪に挿し込んで固定するものであるから,頭部の曲面に沿った形となるよう,「くしの歯」に「ある程度変形可能な弾性」を持たせることは考えられない。もしそのような弾性を「くしの歯」に持たせたならば,「くしの歯」が柔軟に変形してしまい,「くしの歯」を自髪に挿し込んで頭部に「かつら」を固定することができなくなってしまうからである。
イ 刊行物3記載のものにおける「ベント1乃至4」は,頭部に向かう付勢力を生じさせ,「かつら」を固定するものであるのに対し,本件発明1における「弾性線状部材」は,整髪時や使用中の型崩れを防止して,「おしゃれ増毛装具」を快適に着用するためのものであって,固定に寄与するものではない。このように,刊行物3記載のものにおける「ベンド1乃至4」は,本件発明1の「弾性線状部材」とは作用効果が異なり,また,刊行物1記載の「くし(1)」に弾性を与えることを想起させるものとはいえないから,本件発明1の「弾性線状部材」は,刊行物3記載のものにおける「ベンド」から容易に想到できるものではない。
(3) 取消事由1-3(作用効果についての判断の誤り)決定は,本件発明1の効果が,刊行物1発明及び刊行物2ないし3に記載された技術事項から,当業者であれば予測できる程度のものであって格別なものとはいえない旨判断したが,誤りである。
本件発明1は,特に,複数の「弾性線状部材」の一端を「保持部材」によって保持した構成により,長方形の止め具とこれに直交する方向に並設した複数の弾性部材とに人工毛を植設しておしゃれ用又は増毛用の装具を形成するので,従来のように取り付け位置を制約する環状体の止め部がなくなり,したがって,頭部の略如何なる箇所にも無理なく取り付けることができ,これにより,汎用品として在庫して顧客の要望に直ちに対応することが可能となるものであり,また,止め具以外には毛流れに沿った方向に毛流れを遮る部材が無いので,毛流れに沿って櫛又はブラシを操作するだけで容易に自毛を引き出せると共に容易に人工毛と混在させて整髪することができ,したがって,取扱いに手数がかからず便利であるとの効果を奏するものである(本件明細書の段落【0034】,【0035】)。
これに対し,刊行物1発明では,「土台」に一端を保持された「くしの歯」が,本件発明1の「弾性線状部材」の如き弾性を有しないので,頭部の曲面に沿った形となるよう変形することができない。また刊行物1発明では,「くしの歯」を自髪に挿し込むと同時に,「くしの歯」の相互に自髪が挟み込まれるので,本件発明1の如く,「くし(1)」を頭部に載置した後に,複数の「くしの歯」の間から自髪を別の櫛又はブラシで引き出すことは考えられない。刊行物1発明によっては,本件発明1の上記の作用効果は得られない。
このように,本件発明1は,刊行物1〜3からは予測できない顕著な作用効果を奏するものである。
2 取消事由2(本件発明2についての取消事由)決定は,以下のとおり,本件発明2と刊行物1発明の対比を誤り,相違点2-1及び2-2並びに作用効果についての判断を誤ったことにより,本件発明2の進歩性を誤って否定したものである。なお,決定における相違点2-1,2-2の各認定は,争わない。
(1) 取消事由2-1(本件発明2と刊行物1発明の対比の誤り)決定は,刊行物1発明の「土台」,「くしの歯」は,その技術的意義からみて,本件発明2の「保持部材」,「線状部材」にそれぞれ相当するとした上,「保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と」を有する点を,本件発明2と刊行物1発明の一致点と認定したが,前記1(1)と同様の理由により,誤りである。
(2) 取消事由2-2(相違点2-1についての判断の誤り)決定は,相違点2-1に関し,刊行物3には,毛髪が固定される細長く弾性のあるベンド1乃至4の端部5乃至12をそれぞれ保持部13乃至16で保持することが記載されており,固定する部材としてピン又はバネが設けられている刊行物1発明において,自由端となっているくしの歯の他端にも保持部を設けることは刊行物3の記載から,当業者であれば,容易になしえたものと認められる旨判断したが,誤りである。
刊行物1発明のかつらは,上からかぶせるタイプのかつらにおける不自然さを取り除くことを目的として考案され,そのために,普通のくしと同じ要領で自分の髪に挿し込むものである。したがって,刊行物1発明においては,複数の「くしの歯」の一方の端部は自毛に挿し込めるように分離されていなければならないから,「土台」が複数設けられ,「くしの歯」が複数の「土台」に両端部を保持されるようにするには,阻害事由が存在する。
(3) 取消事由2-3(相違点2-2についての判断の誤り)決定は,相違点2-2に関し,刊行物1発明において,くしの材質として,頭部の曲面に沿った形となるようある程度変形可能な弾性を有するものと用いることは,刊行物3の記載から,当業者であれば,容易に想到しうるものと認められる旨判断したが,前記1(2)と同様の理由により,誤りである。
(4) 取消事由1-3(作用効果についての判断の誤り)決定は,本件発明2の効果が,刊行物1発明及び刊行物2ないし3に記載された技術事項から,当業者であれば予測できる程度のものであって格別なものとはいえない旨判断したが,前記1(3)と同様の理由により,誤りである。
(5) 被告の予備的主張について被告は,予備的主張として,刊行物3を主たる引用例とし,刊行物1及び2を従たる引用例とすることによっても,本件発明2に進歩性がないことが論理付けられる旨を述べて,仮に本件発明2についての原告主張の取消事由に理由があるとしても,決定の結論に影響を及ぼすものではない旨主張するが,次のとおり失当である。
ア 刊行物3の「二つのW形の平坦で且つ外側が毛髪により覆われた保持部13乃至16の,放射状に耳部から」との記載及び図面によれば,後記の刊行物3発明(第4,2(5)参照)の「保持部」は装着者の耳の上部の位置にあてがうものであり,ベンドの復元力でかつらを頭部に装着させるものであることが認められる一方,刊行物3には,自毛と人工毛を混在させるおしゃれ増毛装具としての部分かつらであること,あるいはかつらを装着していることが外見上わからないように自然に見えることをよしとするかつらであることを示唆する記載はないから,刊行物3発明は,欧米で裁判官,音楽家等に用いられてきた全体かつらの一種と考えるのが相当である。
一方,刊行物1発明は,くしを用いた部分かつらである。
このように,刊行物3発明の構成要素は全体かつらのものであり,刊行物1発明の構成要素は部分かつらのものであって,その機能や目的が異なる。そして,刊行物3には,刊行物1に記載された事項を組み合わせることを示唆する記載は一切存在しない。
したがって,刊行物3発明の構成要素について,刊行物1に記載された事項を組み合わせたり,置換したりすることは,想定されないというべきであり,後記相違点2-@,2-Bについての被告の主張は失当である。
イ 刊行物2記載のかつらは,部分かつらである。
上記のとおり,刊行物3発明の構成要素は全体かつらのものであるところ,刊行物2記載のかつらの構成要素は部分かつらのものであって,その機能や目的が異なる。そして,刊行物3には,刊行物2に記載された事項を組み合わせることを示唆する記載は一切存在しない。
刊行物3発明においても,保持部材は装着者の耳の上部の位置にあてがうものであり,ベンドの復元力で全体かつらを頭部に装着させるものであるから,そもそも刊行物3発明の保持部材には自毛と当接する裏面は存在しないと考えられるし,仮に存在したとしても,ベンドの復元力でかつらを頭部に保持していると考えられることから,そこに止め具を設けることは不要であるばかりか,止め具がベンドの復元力で頭部に押し付けられ,かつらの装着者に不快感を与えるおそれがある。
したがって,刊行物3発明の構成要素について,刊行物2に記載された事項を組み合わせたり,置換したりすることは,想定されないというべきであり,後記相違点2-Aについての被告の主張は失当である。
ウ 使い回しがきいて汎用的に用いることができ,取り付け位置の制約がなく,さらに,安定して頭部に装着可能となるという本件発明2の作用効果は,刊行物1〜3のいずれにも記載も示唆もされておらず,刊行物3発明,刊行物1に記載された事項,刊行物2に記載された事項及び技術常識から当業者が予測可能な範囲のものではない。
3 取消事由3(本件発明4についての取消事由)本件発明4は,本件発明1,2を引用し,さらにその構成を限定するものであるから,本件発明1,2についての上記各取消事由と同様の理由により,本件発明4に係る特許を取り消した本件決定の判断は誤りである。
被告の反論の要点
1 取消事由1(本件発明1についての取消事由)について決定の認定,判断は正当であって,原告主張の取消事由1-1ないし1-3には理由がない。
(1) 取消事由1-1(本件発明1と刊行物1発明の対比の誤り)についてア 刊行物1発明の「くしの歯」は,その形状が線状であって,ある部材に一端を保持され,その部材に所定の間隔で複数並設されているという点で,本件発明1の「線状部材」と共通する。また,刊行物1発明では,「くしの歯」の間から自髪が出され,「くしの歯」に植設された人工毛と混在するようにされるのであるから,刊行物1発明の「くしの歯」は,その技術的意義において,本件発明1の「線状部材」と共通する。
したがって,刊行物1発明の「くしの歯」が本件発明1の「線状部材」に相当し,さらに,その「線状部材」の一端を保持する部材である刊行物1発明の「土台」が本件発明1の「保持部材」に相当するとした上,「保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と」を有する点を,本件発明1と刊行物1発明との一致点と認定した決定に,誤りはない。
イ 刊行物1発明は,「くしの歯」とは別に,固定部材である「止め具」として「ピン(3)又はバネ」を有するから,刊行物1発明の「くしの歯」に,一般的な櫛のように髪に挿し込んで固定する機能を与えなくともよいことは,当業者であれば当然理解できる事項である。
したがって,本件発明1の「保持部材」,「線状部材」は,本件発明1に係る「おしゃれ増毛装具」の頭部への固定に何ら寄与するものではないから,その技術的意義からみて,刊行物1発明の「くし(1)」や一般的な櫛とは全く異なるという原告の主張は,失当である。
(2) 取消事由1-2(相違点1-2についての判断の誤り)についてア 刊行物1発明の「くしの歯」が,固定する機能を有する必要がないことは,上記(1)イで述べたとおりであり,刊行物1発明の「かつら」の取付使用の際,「かつら」が「ピン又はバネ」で固定されている限り,「くしの歯」は頭部の曲面に沿った形で維持されていればよいものというべきである。
したがって,刊行物1発明の「くしの歯」に「ある程度変形可能な弾性」を持たせることは考えられないとする原告の主張は,失当である。
イ 刊行物1発明は,「かつらとして頭部に装着して使用するものである」から,そのかつらを「頭部の曲面に沿った形となるよう」にするとの課題が当然内在されている。そして,「かつら」において,「毛髪が固定される細長い」部材に弾性のあるものを用いることは,刊行物3に記載されているから,刊行物1発明における「毛髪が固定される細長い」部材である「線状部材」に,刊行物3記載のもののように弾性のあるものを採用し,本件発明1における相違点1-2に係る構成,すなわち「弾性線状部材」となすことは,当業者が容易に想到しうるものである。
なお,刊行物3記載の「ベント1乃至4」がいずれも頭部に向かう付勢力を発揮して「かつら」を固定するものであるとしても,刊行物3記載の「ベント1乃至4」は頭部に装着して使用するものであって,しかもその「ベント1乃至4」は,弾性によって「頭部の曲面に沿った形となる」点において変わるところはないから,刊行物3に記載された,弾性を備え,かつ頭部の曲線に沿った形となる「ベント1乃至4」を,刊行物1発明の「線状部材」に適用することに特段の阻害要因はないというべきである。
したがって,本件発明1の「弾性線状部材」と刊行物3記載のものにおける「ベンド1乃至4」との作用効果の相違を問題にする原告の主張は失当である。
(3) 取消事由1-3(作用効果についての判断の誤り)刊行物1発明の複数の「くしの歯」,「土台」がそれぞれ本件発明1の複数の「線状部材」,「保持部材」に相当するものとし,「線状部材」が「弾性」を有するものとすることが容易であるとした決定の認定・判断に誤りはなく,原告が主張する効果は,当該かつらが,複数の「弾性線状部材」の一端を「保持部材」によって保持する構成を有することにより奏される当然の効果であって,当業者にとって予測可能なものであるというべきであるから,原告の主張は失当である。
2 取消事由2(本件発明2についての取消事由)について決定の認定,判断は正当であって,原告主張の取消事由1-1ないし1-3には理由がない。また,仮にそうでないとしても,刊行物3を主たる引用例とし,刊行物1及び2を従たる引用例とすることによって,本件発明2に進歩性がないことが論理付けられるから,決定の結論に影響を及ぼすものではない。
(1) 取消事由2-1(本件発明2と刊行物1発明の対比の誤り)について前記1(1)と同様の理由により,原告の主張は理由がない。
(2) 取消事由2-2(相違点2-1についての判断の誤り)について刊行物1発明における「くしの歯」に,一般的な櫛のように髪に挿し込んで固定する機能を与えなくともよいことは,当業者であれば当然理解できる事項であることは,前記1(1)イで指摘したとおりである。
そうすると,刊行物1発明において,「くしの歯」の自由端側に「保持部材」を設けることは,刊行物3(甲5)記載の毛髪が固定される複数の弾性部材の両端に保持部を設けたものから,当業者であれば容易になしえたものとした,決定の判断に誤りはない。
(3) 取消事由2-3(相違点2-2についての判断の誤り)について前記1(2)と同様の理由により,原告の主張は理由がない。
(4) 取消事由2-4(作用効果についての判断の誤り)について前記1(3)と同様の理由により,原告の主張は理由がない。
(5) 予備的主張以下に述べるとおり,刊行物3を主たる引用例とし,刊行物1及び2を従たる引用例とすることによって,本件発明2に進歩性がないことが論理付けられるから,仮に原告主張の取消事由に理由があるとしても,決定の結論に影響を及ぼすものではない。
ア(ア) 刊行物3の記載及び図面を総合すれば,刊行物3には,次の発明(以下「刊行物3発明」という。)が記載されているということができる。
「複数の保持部と,該複数の保持部に両端部を保持され該複数の保持部に間隔をあけて並設された複数の細長く弾性のあるベンドと,前記ベンドに固定されるとともに保持部を覆う毛髪と,を有するかつら」(イ) 本件発明2と刊行物3発明とを対比すると,「複数の保持部材と,該複数の保持部材に両端部を保持され該複数の保持部材に間隔をあけて並設された複数の弾性線状部材と,少なくとも前記弾性線状部材に植設された毛とを有するかつら」であるとの点で一致し,次の点で相違する。
本件発明2は,かつらが,おしゃれ用として自毛に変わり色の人工毛を混在させて用いるため又は増毛用として薄くなった自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるためのおしゃれ増毛装具であるのに対して,刊行物3発明はそのようなものか否かが明らかではない点(以下「相違点2-@」という。)。
本件発明2は,複数の保持部材が,自毛と当接する裏面に複数の止め具を備えるのに対して,刊行物3発明は,複数の保持部材が,自毛と当接する裏面に複数の止め具を備えていない点(以下「相違点2-A」という。)。
本件発明2は,複数の弾性線状部材の並設される間隔が所定の間隔であって,自毛に人工毛を混在させるのに対して,刊行物3発明は,複数の弾性線状部材の並設される間隔が,どのような間隔であるのか明らかではない点(以下「相違点2-B」という。)。
イ(ア) 薄くなった自毛とうまくとかして髪を増やす,自毛と毛の色を合わせた合成毛を用いるかつらは,刊行物1に記載されている(甲3,明細書の1頁16行〜2頁5行)。
また,増毛用のかつらにおいて自毛を引き出すために毛流れと逆方向に梳かすことは,刊行物4(甲6,乙1)記載の事項からみて,本件特許の出願時の技術常識である。
さらに,刊行物1記載の「複数のくし(1)」は,「人工毛が植設され,間隔をあけて並設された複数の線状部材」であって(甲3,第1図,第2図),しかも,刊行物1のかつらは,「前に残してあった自髪と一諸にブラシでうまく解かして全部自分の髪のように見せる」ものである(甲3,明細書の2頁11行〜17行)。
そして,刊行物1記載の事項及び上記技術常識は,刊行物3発明と「かつら」という技術分野を共通にするものである。
そうすると,刊行物3発明に,上記刊行物1記載の事項及び技術常識を組み合わせて,かつらを,増毛用として薄くなった自毛と同色の人工毛を用いるおしゃれ増毛装具とすること,また,複数の弾性線状部材の並設される間隔を,自毛に人工毛を混在させるような所定の間隔とすることは,当業者が容易になし得ることである。
(イ) 刊行物2記載の「毛髪12」,「縁部分111」,「留め具13」及び「かつら」が,本件発明2の「自毛」,「保持部材」,「止め具」及び「おしゃれ増毛装具」に,それぞれ相当することは明らかであり,また,刊行物2記載の事項の「線状体110」と本件発明2の「弾性線状部材」とは「線状部材」の限りで一致する。
そうすると,刊行物2には,止め具を保持部材の自毛と当接する裏面に複数設けるとの事項,すなわち,相違点2-Aに係る本件発明2の構成が記載されているということができる。
そして,当該刊行物2記載の事項と刊行物3発明とは,「かつら」という同一の技術分野に属するものであって,しかも,それらを組み合わせることを妨げる特段の事情も存在しない。
したがって,刊行物3発明において,刊行物2記載の事項を適用し,相違点2-Aに係る本件発明2のように構成することは,当業者が容易になし得ることである。
(ウ) そして,本件発明2の作用効果は,刊行物3発明,刊行物1記載の事項,刊行物2記載の事項,及び技術常識から当業者が予測可能な範囲のものであって,格別のものではない。
ウ 以上のとおり,本件発明2は,刊行物3発明,刊行物1記載の事項,刊行物2記載の事項及び技術常識に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものというべきである。
3 取消事由3(本件発明4についての取消事由)について本件発明1及び2についての取消事由に理由がないことは,上記1,2で述べたとおりであるから,本件発明4についての決定の判断にも誤りはない。
当裁判所の判断
1 取消事由1(本件発明1についての取消事由)について(1) 取消事由1-1(本件発明1と刊行物1発明の対比の誤り)について原告は,決定が,刊行物1発明の「土台」,「くしの歯」が,その技術的意義からみて,本件発明1の「保持部材」,「線状部材」にそれぞれ相当するとした上,「保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と」を有する点を,本件発明1と刊行物1発明との一致点と認定したのは誤りである旨主張する。
ア(ア) 本件明細書(甲8)には,次の記載がある。
「【請求項1】おしゃれ用として自毛に変わり色の人工毛を混在させて用いるため又は増毛用として薄くなった自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるためのおしゃれ増毛装具であって,複数の止め具と,該止め具を備えた保持部材と,該保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の弾性線状部材と,少なくとも前記弾性線状部材に植設された人工毛と,を有することを特徴とするおしゃれ増毛装具。」「【0006】【発明が解決しようとする課題】ところが,実際に着用して自毛を外に引き出そうとすると,網目を相当に大きく形成してあるにも拘らず櫛の歯やブラシの毛先が網目に引っ掛かり,思うように自毛を引き出すことができない。また,折角うまく櫛の歯又はブラシの毛先に自毛を引っ掛けて引き出しかけても,今度は自毛が網目に引っ掛かってループ状に盛り上がるだけで外になかなか出て来ないという問題が発生した。」「【0024】このように構成される図1に示すおしゃれ増毛装具10を頭部に装着するときは,止め具12により毛流れの上流側で自毛に止め,毛流れの下流側に弾性線状部材13の延在方向を一致させる。
そして,上から櫛又はブラシで毛流れに沿って,つまり弾性線状部材13の延在方向に沿って,一旦逆方向に梳き上げると自毛が容易に引き出される。それから,毛流れに沿って順方向に解かすと,引き出された自毛と人工毛14が自然に混在する。
【0025】このおしゃれ増毛装具10の弾性線状部材13は,内部の弾性体17が適宜の弾性と剛性を持っているので,整髪時も使用中も型崩れがなく,快適に着用できる。また,保持部材11と弾性線状部材13とからなるベース部は,取り付け位置を制約するような環状の取り付け部を有していないので,頭部のいずれの部分においても良く適合する。したがって,使い回しのよいおしゃれ増毛装具が得られる。」本件明細書の上記記載及び図1,2によれば,本件発明1は「自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるためのおしゃれ増毛装具」に係るものであり,「線状部材」が複数設けられ,「保持部材」にその一端を保持され,所定の間隔で並設され,人工毛が植設されているものであって,「線状部材」の間からは,自毛が引き出され,「線状部材」に設けられた人工毛と混在させることができるものであり,また,「保持部材」は「線状部材」の一端を固定するものである。
(イ) 刊行物1(甲3)には,次の記載がある。
「くしに人毛(合成毛等)を取り付けて自髪に挿して使用するかつら。」(明細書の1頁5行〜6行)「この考案は従来のかつらにおける不自然さを取り除き,より自然に見せる目的をもって考案されたものである。従来のかつら使用においては帽子みたいに髪の上からかぶせたり,自肌に直接テープ等で接着させ,夏などは頭が蒸れたり,外観的には自髪とかつらが不自然であった。この考案は簡単な手段により上記の欠点を除去することができる。」(明細書の1頁8行〜15行)「この考案を図面に基づいて説明すると(1)のくしに(2)の人毛(その他合成毛)を取り付けたものを直接自分の髪に挿し,自髪とこのかつらをうまくとかして髪を増やそうとするものである。かつらの毛の色及び毛の質は自分の髪の毛に合わせ,又,自発の薄い箇所の大きさにより,このかつらのくしの縦横の長さ及び取り付けた毛の量及び毛の長さを調整することにより,より自然に見せることが出来る。
特に髪のうすい部分の為にくしの歯の途中を二重に分けてその部分に多くの毛を増やすことも出来る。」(明細書の1頁16行〜2頁7行)「このかつらの取付使用法は(a)バックの場合自分の髪を1cm前後前に残し,普通のくしと同じ要領でバックに挿し込み,その挿し込んだ土台を押さえて固定し,前に残してあった自髪と一諸にブラシでうまく解かして全部自分の髪のように見せる。
(b)横分けの場合バックと同じ要領にて使用する。横の分髪線より1cm前後その分髪線に沿って髪を残し,その下にくしを差し込み土台を固定させ,残しておいた髪を上からかぶせ一諸にブラシで解かす。」(明細書の2頁11行〜3頁4行)「この考案のかつらを着ける事により従来のかつらの不自然さが解消され(る)」(明細書の3頁5行〜6行)刊行物1の上記記載及び第1図ないし第3図によれば,刊行物1発明は,自毛及びこれと同色の人毛(合成毛等)を一緒にうまく解かして全部自分の髪のように見せるためのかつらであって,その「くしの歯」は,その形状が線状であり,複数設けられ,「土台」にその一端を保持され,所定の間隔で並設され,人毛(合成毛等)が植設されているものであって,「くしの歯」の間からは自髪が引き出され,「くしの歯」に植設された人工毛と混在させることができるものであり,また,「土台」は「くしの歯」の一端を固定するものである。
(ウ) 決定は,刊行物1発明の「土台」,「くしの歯」が,その技術的意義からみて,本件発明1の「保持部材」,「線状部材」にそれぞれ相当するとしたが,これらの構成要素が果たす機能について説示するものではないが,上記(ア)ないし(イ)で認定したところによれば,本件発明1と刊行物1発明とは,いずれも薄くなった自毛に自毛と同色の人工毛を混在させて用いるものであって,本件発明1の「線状部材」と刊行物1発明の「くしの歯」とは,複数設けられ,他の部材にその一端を保持され,所定の間隔で併設され,人工毛が植設されている部材であって,その間から自毛が引き出され,人工毛と混在させることができるものである点で共通し,本件発明1の「保持部材」と刊行物1発明の「土台」とは,人工毛が植設された部材の一端を保持する部材である点で共通することが,明らかである。
したがって,決定が,刊行物1発明の「土台」,「くしの歯」が,本件発明1の「保持部材」,「線状部材」にそれぞれ相当するとし,「保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と」を有する点を,本件発明1と刊行物1発明との一致点と認定したことに,誤りがあるとはいえない。
イ 原告は,刊行物1発明の「土台」,「くし(1)」と本件発明1の「保持部材」,「線状部材」とは,「かつら」ないし「おしゃれ増毛装具」の頭部への固定に寄与するか否かという点において,その機能を異にする旨主張する。
しかし,仮に原告が主張するような機能上の差異があるとしても,本件発明1と刊行物1発明とは,「保持部材と,保持部材に一端を保持され該保持部材に所定の間隔で並設された複数の線状部材と」を有するという限りでその構成が一致することは,上記アで認定したところから明らかである。
したがって,本件発明1と刊行物1発明の構成上の相違ではなく,「線状部材」ないし「くしの歯」及び「保持部材」ないし「土台」が,「おしゃれ増毛装具」ないし「かつら」の頭部への固定に寄与するか否かという機能上の相違を問題にする原告の主張は,主張自体失当というべきであり,採用することができない。
なお,本件発明1の「線状部材」と刊行物1発明の「くしの歯」とは,その間から自毛が引き出され,人工毛と混在させることができるという機能においても共通することは,上記アで認定したとおりである。
(2) 取消事由1-2(相違点1-2についての判断の誤り)についてア 原告は,刊行物1発明の「くし(1)」は,「くしの歯」を自髪に挿し込んで固定するものであるから,頭部の曲面に沿った形となるよう,「くしの歯」に「ある程度変形可能な弾性」を持たせることは考えられない旨主張する。
しかしながら,刊行物1(甲3)の第1図には,「くしの歯」が曲線で描かれており,頭部の曲面に沿った形となるよう構成されることがうかがわれるところであって,より自然に見せるという目的を達成するため,刊行物1発明の「くしの歯」に,「櫛」としての機能を失わない範囲の弾性を持たせることは,十分に想定可能と認めるのが相当である。
ちなみに,本件発明1における「弾性線状部材」の形状(請求項1には,特段の限定がないから,「弾性線状部材」の形状は,頭部の曲面に対応する曲形(本件明細書(甲8)の請求項5,図5)には限られないことになる。)により,最終的に頭部の曲面に沿う形状となるために必要な変形量や弾性(柔らかさ)が異なることは明らかであるから,本件発明1の「弾性線状部材」が備える弾性は,適宜に設定されるものにすぎないといわざるを得ず,その程度の弾性を刊行物1発明の「くしの歯」に持たせることが考えられないということはできない。
したがって,原告の上記主張は,採用することができない。
イ 原告は,刊行物3記載の「ベンド1乃至4」は,頭部に向かう付勢力を生じさせるものであって,本件発明1の「弾性線状部材」における「弾性力」とその機能において異なり,また,刊行物1記載の「くし(1)」に弾性を与えることを想起させるものとはいえないから,本件発明1の「弾性線状部材」は,刊行物3記載のものにおける「ベンド」から容易に想到できるものではない旨主張する。
しかし,刊行物1発明の「くしの歯」に,「櫛」としての機能を失わない範囲の弾性を持たせることは,上記アで説示したとおり,十分に想定可能であるところ,刊行物3(甲5)には,「ある程度変形可能な弾性のある部材」をかつらに用いることが記載されているから,刊行物3におけるベンド1乃至4に期待される機能が本件発明1の「弾性線状部材」の機能とは異なるとしても,刊行物1発明において,くしの材質として,頭部の曲面に沿った形となるよう,刊行物3記載のようなある程度変形可能な弾性のある部材を有するものを用いることは,当業者であれば容易に想到しうるものというべきである。
したがって,原告上記主張は,採用することができない。
(3) 取消事由1-3(作用効果についての判断の誤り)について本件発明1において,「保持部材」が「弾性線状部材」を保持する「所定の間隔」の大きさや「弾性線状部材」が有する弾性の程度について,具体的な特定がなされていないことは,請求項1の記載から明らかである。
一方,刊行物1発明は,前記(1)においてすでに検討したとおり,自毛及びこれと同色の人毛(合成毛等)を一緒にうまく解かして全部自分の髪のように見せるためのかつらであって,その「くしの歯」は,その形状が線状であり,複数設けられ,「土台」にその一端を保持され,所定の間隔で並設され,人毛(合成毛等)が植設されているものであって,「くしの歯」の間からは自髪が引き出され,「くしの歯」に植設された人工毛と混在させることができるものであって,本件発明1の「線状部材」と刊行物1発明の「くしの歯」とは,その間から自毛が引き出され,人工毛と混在させることができるという点においても共通する。
してみると,刊行物1発明において,「くしの歯」に弾性を持たせた場合の作用効果が,当業者に予測できない程のものということはできず,本件発明1の効果は,刊行物1発明及び刊行物2ないし3に記載された事項から,当業者であれば予測できるものであって格別のもとのはいえないとした決定の判断に誤りはない。
したがって,本件発明1が刊行物1〜3からは予測できない顕著な作用効果を奏するとする原告の主張は,採用することができない。
(4) 取消事由1(本件発明1についての取消事由)のまとめ以上によれば,本件発明1は,刊行物1発明及び刊行物2ないし3に記載された技術事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたとする決定の認定・判断に誤りはなく,原告主張の取消事由1-1ないし取消事由1-3はいずれも理由がない。
2 取消事由2(本件発明2についての取消事由)について(1) 取消事由2-2(相違点2-1についての判断の誤り)について原告は,刊行物1発明の「かつら」は普通のくしと同じ要領で自分の髪に挿し込むものであり,複数の「くしの歯」の一方の端部は自毛に挿し込めるように分離されていなければならないから,「土台」が複数設けられ,「くしの歯」が複数の「土台」に両端部を保持されるようにすることには,阻害事由が存在すると主張する。
ア 前記1(1)ア(イ)において引用した刊行物1(甲3)の記載に照らせば,刊行物1発明は,髪の上からかぶせたり,自肌に直接テープ等で接着させたりする従来のかつらにおける不自然さを取り除くことを目的として,くしに人毛(合成毛等)を取り付けて自髪に挿す構成を採用したものであるということができる。
刊行物1発明において,刊行物3記載の,保持部材が複数設けられ,弾性線状部材が複数の保持部材に両端を保持されているとの事項を適用して,相違点2-1に係る本件発明2のように構成すること,すなわち,刊行物1発明において,「土台」を複数設け,「くしの歯」の両端部を保持することは,くしとして機能するために必須である「くしの歯」の自由端がなくなることとなり,もはや自髪に挿すことができなくなるものであり,刊行物1発明をその目的に反する方向に変更することになる。また,刊行物3記載の上記構成が「かつら」の分野において周知の構成であったことを認めるに足りる証拠も,本件訴訟においては存在しない。そうすると,刊行物3記載の上記構成を刊行物1発明に適用して本件発明2のように構成することは,刊行物3が「かつら」という同一の技術分野に属するものであることを考慮しても,当業者が容易に想到することができたということはできない。
イ なお,この点につき,被告は,刊行物1発明は,「くしの歯」とは別に,固定部材である「ピン又はバネ」を設けているから,「くしの歯」に自毛に固定する機能を与える必要はない旨主張する。しかし,刊行物1発明に設けられている「ピン又はバネ」のみによって,刊行物1発明の上記機能を果たすことができないことは明らかであり,被告の主張は採用することができない。
ウ したがって,刊行物1発明において,刊行物3記載の事項を適用して相違点2-1に係る本件発明2のように構成することを,当業者が容易になし得ることとした決定の判断は誤りといわざるを得ない。
(2) 被告の予備的主張について本件発明2についての特許を取り消すべきものとした決定の判断に誤りがあることは上記のとおりであり,特段の事情がない限り,この誤りは決定の結論に影響を及ぼすものいうべきである。しかるところ,被告は,刊行物3を主たる引用例とし,刊行物1及び2を従たる引用例とすることによって,本件発明2に進歩性がないことが論理付けられるから,決定の結論に影響を及ぼすものではない旨主張するので,検討する。
ア 本訴において被告が予備的主張をすることの許否について(ア) 特許無効審判の審決に対する取消訴訟においては,審判で審理判断されなかった公知事実を主張することは許されず,拒絶査定不服審判の審決に対する取消訴訟においても,同様に解すべきものであるところ(最高裁昭和42年(行ツ)第28号同51年3月10日大法廷判決・民集30巻2号79頁),この理は,特許異議の申立てに基づく取消決定(以下「取消決定」という。)に対する取消訴訟についても,同様に当てはまるものというべきである。すなわち,無効審判,拒絶査定不服審判及び特許異議申立事件において特許法29条1項各号(同条2項において引用される場合を含む。以下,同じ。)に掲げる発明に該当するものとして審理されなかった事実については,取消訴訟において,これを同条1項各号に掲げる発明として主張することは許されない。
しかしながら,審判や特許異議の申立てについての審理において審理された公知事実に関する限り,審理の対象とされた発明との一致点・相違点について審決や取消決定と異なる主張をすること,あるいは,複数の公知事実が審理判断されている場合にはあっては,その組合わせにつき審決や取消決定と異なる主張をすることは,それだけで直ちに審判や特許異議の申立てについての審理で審理判断された公知事実との対比の枠を超えるということはできないから,取消訴訟においてこれらを主張することが常に許されないとすることはできない。
(イ) 本件は,取消決定の取消を求める訴訟であるところ,決定は,特許請求の範囲に記載された事項により特定される発明(本件発明2)につき,刊行物1ないし3に記載された各発明との間で,刊行物1に記載された発明を主たる引用発明とし,刊行物2及び3に記載された各発明を従たる引用発明として対比した上で,これらの発明から当業者が容易に発明することができたと判断したものである。
被告は,本訴において,仮に決定の上記対比を前提とした判断に誤りがあるとしても,本件発明2につき,刊行物3に記載された発明を主たる引用発明とし,刊行物2及び1に記載された各発明を従たる引用発明として対比して判断すれば,当業者が容易に発明することができたというべきであるから,決定を取り消すべき理由はない旨主張するところ,甲9ないし11及び弁論の全趣旨によれば,刊行物1ないし3に記載された各発明は,いずれも本件の特許異議の申立てについての審理において特許法29条1項3号に掲げる発明に該当するものとして審理された公知事実であり,したがって,刊行物3に記載された発明についても,特許異議の申立てについての審理において本件発明2との関係で特許法29条1項3号に掲げる公知事実として実質的に審理されていたということができるから,本訴において被告が予備的主張をすることは許されるというべきである。したがって,被告の予備的主張に理由があるときには,決定を取り消すべき理由がないことに帰することとなる。
イ 刊行物3(甲5)には,次の記載がある。
「本発明は,大きな可変性と良好な通気性により傑出する,かつらに関するものである。」(1頁4行〜6行,訳文1頁4行〜5行)「本発明によれば,毛髪は,被覆され,細長く弾性のあるベンド1乃至4に固定されており,そのむき出しの端部5乃至12が,二つのW形の平坦で且つ外側が毛髪により覆われた保持部13乃至16の,放射状に耳部から出ている袋部内に差し込まれている。」(2頁11行〜15行,訳文2頁1行〜4行)また,刊行物3の図面によれば,「ベンド1乃至4は互いに間隔をあけて並設されていること」を看取し得る。
上記を総合すれば,刊行物3発明として,「複数の保持部と,該複数の保持部に両端部を保持され該複数の保持部に間隔をあけて並設された複数の細長く弾性のあるベンドと,前記ベンドに固定されるとともに保持部を覆う毛髪と,を有するかつら」を認めることができ,これと本件発明2を対比すると,「複数の保持部材と,該複数の保持部材に両端部を保持され該複数の保持部材に間隔をあけて並設された複数の弾性線状部材と,少なくとも前記弾性線状部材に植設された毛とを有するかつら」である点で一致し,相違点2-@〜2-Bにおいて相違するものと認めることができる。
ウ 相違点2-@及び2-Bについて刊行物1(甲3)には,薄くなった自毛とうまくとかして髪を増やす,自毛と毛の色を合わせた合成毛を用いるかつらが記載されており,刊行物1発明においては,自髪とかつらに取り付けた毛を梳いてなじませることが予定されているものと認められる。
また,刊行物4(甲6,乙1)には,「このように本発明のかつらによると毛髪を適宜間隔に結着した線状体の複数本を環状ベースに互に平行に結着したので,かつらを頭に装着した後櫛を前記線状体と同一方向にすくことにより該櫛の歯が何ら当ることなく容易に頭の中央部の自然の毛髪を線状体間を通って外方にすき出すことができ(る。)」(2頁左下欄16行〜右下欄2行)との記載があり,かつらを装着した後,櫛,ブラシ等で自毛を引き出してかつらとなじませることが行われているものと認められる。
上記によれば,増毛用のかつらにおいて自毛を引き出すために毛流れと逆方向に梳かすことは,かつらという技術分野において,通常行われていることであり,くし,ブラシ等で自毛を引き出してかつらとなじませるようにすることも,当業者が適宜なし得る事項であると認めるのが相当である。そうすると,そのようにするために,「弾性線状部材」の間隔をくし又はブラシで自毛を引き出せる程度のものとすることは,当業者が当然考慮する程度の設計事項というべきである。
したがって,刊行物3発明に,刊行物1記載の事項及び技術常識を適用し,本件発明2の相違点2-@及び2-Bの構成のように,増毛用として薄くなった自毛と同色の人工毛を用いるおしゃれ増毛装具とすること,また,複数の弾性線状部材の並設される間隔を,自毛に人工毛を混在させるような所定の間隔とすることは,当業者が容易に想到することができたものと認めるのが相当である。
なお,原告は,刊行物3発明は全体かつらであるのに対し,刊行物1発明は部分かつらであって,その機能や目的が異なるから,刊行物3発明に刊行物1記載の事項を適用することは想定されない旨主張するが,両発明は,全体か部分かという相違があるとしても,いずれもかつらという技術分野に属するものであり,両者を組み合わせることが格別困難ということはできないから,原告の主張は採用の限りでない。
エ 相違点2-Aについて刊行物2(甲4)には,次の記載がある。
「図1は,本発明を適用したかつら(部分かつら)を裏返した状態で示す説明図である。‥‥‥ネット状の台11には,それを頭部に止めるための櫛状の留め具13が取り付けられている。」(2頁右欄49行〜3頁左欄6行)「本発明のかつら10において,ネット状の台11は,‥‥‥多数の線状体110がそれぞれ縁部分111に支持された構造になっている。‥‥‥毛髪12は,1本ずつ,あるいは2,3本ずつ各線状体110に結ばれてネット状の台11に均等に植毛されている。」(3頁左欄7行〜16行)また,刊行物2の図1からは,「縁部分111に,4つの留め具13を取り付けたかつら10」を看取することができる。
ここで,刊行物2記載の「毛髪12」,「縁部分111」,「留め具13」及び「かつら」が,本件発明2の「自毛」,「保持部材」,「止め具」及び「おしゃれ増毛装具」に,それぞれ相当することは明らかであり,また,刊行物2記載の事項の「線状体110」と本件発明2の「弾性線状部材」とは「線状部材」の限りで一致する。
上記によれば,刊行物2には,止め具を保持部材の自毛と当接する裏面に複数設けるとの事項,すなわち,相違点2-Aに係る本件発明2の構成が記載されているということができる。
そうすると,刊行物3発明において,上記刊行物2記載の事項を適用し,本件発明2の相違点2-Aに係る構成とすることは,当業者が容易に想到できるものと認めるのが相当である。
なお,原告は,刊行物3発明は全体かつらであるのに対し,刊行物2記載の発明は部分かつらであって,その機能や目的が異なり,刊行物3発明に刊行物2記載の事項を適用することは想定されない上,両者を組み合わせることには阻害要因がある旨主張する。しかし,両発明は,全体か部分かという相違があるとしても,いずれもかつらという技術分野に属するものである。また,刊行物2に記載された止め具に関する技術を刊行物3発明に適用するに際して,おしゃれ増毛装具として装着するに適した特性を持たせることは,当業者が当然考慮する設計事項というべきであり,刊行物3発明において,刊行物2記載の事項を適用することに格別の妨げがあるということもできない。原告の主張は採用の限りでない。
オ作用効果原告は,訂正発明の作用効果は,刊行物1〜3のいずれにも記載ないし示唆されたものではなく,刊行物1ないし刊行物3から当業者が予測可能な範囲のものではないと主張する。
(ア) 本件明細書(甲8)には,次の各記載がある。
「以上詳細に説明したように,本発明によれば,長方形の止め具とこれに直交する方向に並設した複数の弾性部材とに人工毛を植設しておしゃれ用又は増毛用の装具を形成するので,従来のように取り付け位置を制約する環状体の止め部がなくなり,したがって,頭部の略如何なる箇所にも無理なく取り付けることができ,これにより,汎用品として在庫して顧客の要望に直ちに対応することが可能となる。」(段落【0034】)「また,止め具以外には毛流れに沿った方向に毛流れを遮る部材が無いので,毛流れに沿って櫛又はブラシを操作するだけで容易に自毛を引き出せると共に容易に人工毛と混在させて整髪することができ,したがって,取り扱いに手数がかからず便利である。」(段落【0035】)本件明細書の上記各記載によれば,本件発明2は,従来技術において取り付け位置を制約していた環状体の止め部をなくし,弾性部材に人工毛を植設したことにより,取付位置の制約をなくして使い回しを行えるようにし,また,止め具以外には毛流れに沿った方向に毛流れを遮る部材が無いので,毛流れに沿って櫛又はブラシを操作するだけで容易に自毛を引き出せるとの作用効果を奏するようにしたものと認められる。
(イ) しかしながら,環状体の止め部を有しない点,止め具以外には毛流れに沿った方向に毛流れを遮る部材がない点は,刊行物1発明も同様である。そして,刊行物3発明は,「弾性線状部材が複数の保持部材に両端を保持されている」ものであるところ,これに刊行物1記載の事項を適用すれば(この適用自体が容易であることは,前記ウで説示したとおりである。),本件発明2と同様の作用効果を奏することは明らかであるから,本件発明2の上記作用効果は,当業者が予測することができた範囲のものというべきである。
カまとめしたがって,本件発明2は,刊行物3発明,刊行物1記載の事項,刊行物2記載の事項及び技術常識に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものというべきであり,その作用効果も,刊行物3発明,刊行物1記載の事項,刊行物2記載の事項及び技術常識から当業者が予測可能な範囲のものであって,格別のものではない。
(3) 取消事由2(本件発明2についての取消事由)のまとめ以上によれば,刊行物1発明において刊行物3記載の事項を適用して相違点2-1に係る本件発明2のように構成することが当業者に容易になし得るところであることした決定の判断は誤りであるが,本件発明2は,刊行物3発明及び刊行物1に記載された事項及び刊行物2に記載された事項に基づいて当業者が容易に発明をすることができたというべきであるから,本件発明2は,刊行物1ないし3に記載された各発明との対比において,進歩性を認めることができないとした決定の結論に誤りがあるということはできない。
3 取消事由3(本件発明4についての取消事由)について原告主張の取消事由3は,取消事由1及び2と同様の理由により,本件発明4に係る特許を取り消した決定の認定・判断の誤りをいうものであるところ,取消事由1,2が理由のないことは,すでに検討したとおりであるから,取消事由3もまた理由がない。
4結論以上のとおりであるから,原告主張の取消事由はいずれも理由がなく,その他,決定にはこれを取り消すべき誤りは認められない。
したがって,原告の本訴請求は理由がないから,これを棄却することとし,主文のとおり判決する。
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