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事件 平成 31年 (ネ) 10015号 特許権侵害差止請求控訴事件

控訴人大塚製薬株式会社
訴訟代理人弁護士 城山康文 林康司 山内真之 大出萌
被控訴人 株式会社アドバンスト・ メディカル・ケア
訴訟代理人弁護士 水野晃 丹羽厚太郎 中田裕人
訴訟代理人弁理士 関根宣夫
被控訴人補助参加人 株式会社ダイセル
訴訟代理人弁護士 吉澤敬夫
訴訟代理人弁理士 紺野昭男 井波実
補佐人弁理士伊藤武泰 1主文 １ 本件控訴を棄却する。 ２ 控訴費用は控訴人の負担とする。 事実及び理由 第１ 控訴の趣旨 １ 原判決を取り消す。 ２ 被控訴人は，別紙被告製品目録記載の製品を生産し，譲渡し，貸し渡し，譲 渡若しくは貸渡しの申出をし，又は輸出してはならない。 ３ 被控訴人は，別紙被告製品目録記載の製品を廃棄せよ。 第２ 事案の概要（略称は，特に断りのない限り，原判決に従う。） １ 事案の要旨 本件は，発明の名称を「エクオール含有大豆胚軸発酵物，及びその製造方法」 とする特許（特許第５９４６４８９号。以下「本件特許」という。）に係る特 許権（以下「本件特許権」という。）を有する控訴人が，被控訴人による別紙
被告製品目録記載の製品（以下「被告製品」という。）の生産，販売等が本件 特許権の侵害に当たると主張して，被控訴人に対し，特許法１００条１項に基 づく被告製品の生産，譲渡等の差止め及び同条２項に基づく被告製品の廃棄を 求めた事案である。 原審は，被告製品は，大豆胚軸抽出物の発酵物であって，大豆胚軸自体の発 酵物ではないから，本件特許の特許請求の範囲の請求項１及び３に係る発明の 「大豆胚軸発酵物」の構成要件を充足しない，したがって，その余の点につい て判断するまでもなく，控訴人の請求は，いずれも理由がないとして，これら を棄却した。
控訴人は，原判決を不服として本件控訴を提起した。 ２ 前提事実（証拠の摘示のない事実は，争いのない事実又は弁論の全趣旨によ り認められる事実である。） 2? 本件特許 ア 被控訴人は，平成１８年１２月５日（優先日平成１７年１２月６日及び 平成１８年１０月１１日，優先権主張国日本）を国際出願日とする特許出 願（特願２００７−５４９１３３号。以下「親出願」又は「原出願」とい う。丙３の１）の一部を分割して出願した特許出願（特願２０１２−８２ ４８６号）の一部を更に分割して出願した特許出願（特願２０１２−１４ ９６７５号）の一部を分割して，平成２６年４月１５日，新たに本件特許 の特許出願（以下「本件出願」という。），平成２８年６月１０日，本件 特許権の設定登録（請求項の数５）を受けた（甲２，３８）。 イ 被控訴人は，平成２９年１０月１８日，本件出願の願書に添付した特許 請求の範囲の請求項５を削除する旨の訂正審判請求（訂正２０１７−３９ ０１１３号事件）をし，同年１１月３０日，上記削除訂正を認める旨の審 決がされ，同審決は，同年１２月８日確定した（甲３８）。 その後，被控訴人は，平成３０年１０月１５日，本件出願の願書に添付 した特許請求の範囲を請求項１ないし４，６，７に訂正することを求める 旨の訂正審判請求（訂正２０１８−３９０１６３号事件。甲３１の１，２） をしたが，同年１１月２６日付けの訂正拒絶理由通知を受け，更に平成３ １年３月１日付けの訂正拒絶理由通知（丙２９）を受けたため，同月２９ 日付けで，請求項３を訂正し，請求項４を削除することを求める旨の審判 請求書の手続補正（甲３６の１，２）をした（以下，手続補正後の訂正を 「本件訂正」という。）。 特許庁は，令和元年５月７日，本件訂正を認める旨の審決をし，同審決 は，同月１６日確定した（審決確定後の請求項の数３。甲３７，３８）。 ? 特許請求の範囲の記載 ア 本件訂正前（設定登録時） 本件訂正前の特許請求の範囲の請求項１ないし３の記載は，次のとおり 3である（以下，請求項１に係る発明を「本件発明１」といい，また，本件 出願の願書に添付した明細書（以下，図面を含めて「本件明細書」という。 甲２）。 【請求項１】 オルニチン及びエクオールを含有する大豆胚軸発酵物。 【請求項２】 乾燥重量１ｇ当たり，１〜２０ｍｇのエクオールを含有する，請求項１に 記載の大豆胚軸発酵物。 【請求項３】 請求項１又は２に記載の大豆胚軸発酵物を配合した食品，特定保健用食品， 栄養補助食品，機能性食品，病者用食品，化粧品，又は医薬品。 イ 本件訂正後 本件訂正後の特許請求の範囲の請求項３の記載は，次のとおりである（以 下，本件訂正後の請求項３に係る発明を「本件訂正発明３」という。下線 部は訂正箇所である。甲３１の２）。 【請求項３】 オルニチン及びエクオールを含有する大豆胚軸発酵物であって，発酵生成 物であるオルニチンを前記大豆胚軸発酵物の乾燥重量１ｇ当たり８ｍｇ以 上含有し，発酵生成物であるエクオールを前記大豆胚軸発酵物の乾燥重量 １ｇ当たり１ｍｇ以上含有し，前記大豆胚軸発酵物中のゲニステイン類の 総和の含有比率が前記大豆胚軸発酵物中のイソフラボンの総量当たり１２ 重量％以下である，前記大豆胚軸発酵物 を配合した食品，特定保健用食品，栄養補助食品，機能性食品，又は病者 用食品。 ? 本件発明１及び本件訂正発明３の構成要件 本件発明１を構成要件に分説すると，次のとおりである（以下，分説した 4構成要件を符号に対応させて，「構成要件１−Ａ」などという。）。 【本件発明１】 １−Ａ オルニチン及び １−Ｂ エクオールを含有する １−Ｃ 大豆胚軸発酵物。 【本件訂正発明３】 ３’−Ａ オルニチン及びエクオールを含有する大豆胚軸発酵物であっ て， ３’−Ｂ 発酵生成物であるオルニチンを前記大豆胚軸発酵物の乾燥重 量１ｇ当たり８ｍｇ以上含有し， ３’−Ｃ 発酵生成物であるエクオールを前記大豆胚軸発酵物の乾燥重 量１ｇ当たり１ｍｇ以上含有し， ３’−Ｄ 前記大豆胚軸発酵物中のゲニステイン類の総和の含有比率が 前記大豆胚軸発酵物中のイソフラボンの総量当たり１２重量％ 以下である， ３’−Ｅ 前記大豆胚軸発酵物 ３’−Ｆ を配合した食品，特定保健用食品，栄養補助食品，機能性食 品，又は病者用食品。 ? 控訴人の行為等 ア 被控訴人は，業として，被告製品を生産し，その販売及び販売の申出を 行っている。
被告製品は，被控訴人補助参加人（以下，単に「補助参加人」といい，
被控訴人と補助参加人を併せて「被控訴人ら」という。）が被控訴人に供 給する「ＥＱ−５」を原材料とし，これに「ビール酵母」，「ラクトビオ ン酸含有乳糖発酵物」などを配合したものをカプセルに封入した経口摂取 型のサプリメント（甲３）である。 5イ ＥＱ−５は，大豆胚軸から抽出された大豆胚軸抽出物であるイソフラボ ン（以下「原料イソフラボン」という場合がある。）に種菌を加えて発酵 させて得られた発酵物であり，原料イソフラボン中の９０％以上は，ダイ ゼイン類（ダイジン，ダイゼイン等），ゲニステイン類（ゲニスチン，ゲ ニステイン等）及びグリシテイン類（グリシチン，グリシテイン等）の大 豆イソフラボンである（丙５）。このうち，ダイジン，ゲニスチン及びグ リシチンは，配糖体のイソフラボンであり，ダイゼイン，ゲニステイン及 びグリシテインは，非配糖体のイソフラボン（アグリコン）である（甲６ ないし８，４２）。 ＥＱ−５は，@被告製品１．３２ｇ（３カプセル）当たりエクオール約 １０ｍｇを含有し，A被告製品１．３２ｇ（３カプセル）当たりオルニチ ン約２４．２９ｍｇを含有し，Bイソフラボン類中のゲニステイン類の総 和の含有比率がイソフラボンの総量当たり０．６重量％である(以下，@の 構成を「被告製品の構成ａ」，Aの構成を「被告製品の構成ｂ」，Bの構 成を「被告製品の構成ｃ」という場合がある。)。 ウ 被告製品は，構成要件１−Ａ及び１−Ｂを充足する。 ３ 争点 ? 被告製品の本件発明１及び本件訂正発明３の技術的範囲の属否 ア 本件発明１の構成要件充足性（争点１−１） イ 本件訂正発明３の構成要件充足性（争点１−２） ウ 均等論（争点１−３） ? 本件発明１に係る本件特許の無効の抗弁の成否（争点２） ? 本件訂正発明３に係る本件特許の無効の抗弁の成否（争点３） 第３ 争点に関する当事者の主張 １ 争点１−１（本件発明１の構成要件充足性）について ? 控訴人の主張 6ア 本件発明１の「大豆胚軸発酵物」の意義 本件発明１の「大豆胚軸発酵物」は，以下のとおり，大豆胚軸又は大豆 胚軸に含有ダイゼイン類が失われない限度の加工をした物の発酵物をいい， 「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物も，「大豆胚軸発酵物」に含 まれると解すべきである。 (ア) 特許請求の範囲の記載について ａ 本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）には，「大豆胚軸発酵物」 （構成要件１−Ｃ） 「大豆胚軸自体」 は， の発酵物である旨の限定や， 「大豆胚軸抽出物」の発酵物を除く旨の記載はない。 「大豆胚軸」は，大豆の子葉部分に比べて，イソフラボンの割合や その組成中のダイゼイン類の割合が高いことが知られており（甲４２， ４３），「大豆胚軸発酵物」における「大豆胚軸」の語は，大豆の子 葉部分と対比する意味で使用されている。また，「大豆胚軸」の語は， 大豆胚軸を加工処理した「大豆胚軸抽出物」を包含するものとして使 用されている（甲２３）。 ｂ 発酵処理を行う際に，前処理として，発酵原料中の有用成分濃度を 高めるための加工を行うことは，一般的なことであり，抽出処理は加 工の代表的な態様であり，加工には，その文言の一般的な意味として 抽出処理が含まれる（例えば，甲４４，４５）。 そして，発酵基質の名称を用いて「○○（発酵基質の名称）発酵物」， 「発酵○○」と称するときは，前処理（加工）を行った基質を発酵さ せたものも含まれ，抽出処理を行った抽出物の発酵物も含まれると読 むのが一般的である（甲３９）。例えば，「大豆」の発酵物と「大豆 の加工物」の発酵物とを区別せず，「大豆発酵物」に含めている記載 例（甲４０の【００１０】，【００１１】）や，「牛乳」の発酵物の 加工品と「牛乳の加工物」の発酵物の加工品とを区別せず，「発酵乳 7製品」に含めている記載例（甲４１の【００１４】）がある。 ｃ したがって，本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）の記載から， 「大豆胚軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）には，大豆胚軸抽出物の発酵 物も含まれると読むのが自然である。 ｄ この点に関し被控訴人らは，大豆胚軸抽出物はイソフラボンと称し て販売され，大豆胚軸と大豆胚軸抽出物は商品として明確に区別され ているから，大豆胚軸抽出物が大豆胚軸に含まれることはない旨主張 する。 しかし，大豆胚軸抽出物は，純粋なイソフラボンと「物」として異 なると理解されており，大豆胚軸に由来するイソフラボン以外の成分 を少量でも含んでいるために，大豆胚軸抽出物として表示され，かつ， その有用性が需要者に訴求されている。大豆胚軸抽出物のイソフラボ ン濃度は８０％以上のものから１０％程度のものまで様々であり，食 品の原材料表示に関して「大豆胚軸」と「大豆胚軸抽出物」の基準が あるわけではないため，保健所の指導内容としても，最も一般的と思 われる名称を記載することが求められるにとどまり，「大豆胚軸」と 表示するか，「大豆胚軸抽出物」と表示するかは，各社が独自に判断 して記載しているものにすぎず，両者に厳然たる区別があるわけでは ない。 したがって，被控訴人らの上記主張は失当である。 (イ) 本件明細書の【００１９】の「加工」及び「脱タンパク処理」につ いて ａ 本件明細書の【００１９】には，「本発明において，発酵原料とし ては大豆胚軸が用いられる。大豆胚軸とは，大豆の発芽時に幼芽，幼 根となる部分であり，ダイゼイン配糖体やダイゼイン等のダイゼイン 類が多く含まれていることが知られている。」，「本発明に使用され 8る大豆胚軸は，含有されているダイゼイン類が失われていないことを 限度として，大豆の産地や加工の有無については制限されない。例え ば，生の状態のもの；加熱処理，乾燥処理，蒸煮処理等に供された大 豆から分離したもの；未加工の大豆から分離した胚軸を加熱処理，乾 燥処理又は蒸煮処理等に供したもの等のいずれであってもよい。また， 本発明で使用される大豆胚軸は，脱脂処理や脱タンパク処理に供した ものであってもよい。また，本発明に使用される大豆胚軸の形状につ いては，特に制限されるものではなく，粉末状であっても，粉砕又は 破砕されたのものであってもよい。より効率的にエクオールを生成さ せるという観点からは，粉末状の大豆胚軸を使用することが望まし い。」との記載がある。この記載から，本件発明１の「大豆胚軸発酵 物」の原料には，「含有されているダイゼイン類が失われていないこ とを限度として」，大豆胚軸を「加工」したものが含まれ，その「加 工」の種類には制限はなく，「脱タンパク処理」に供したものも含ま れることが理解される。 そして，「加工」には，抽出処理が含まれるところ（前記(ア)ｂ）， 「より効率的にエクオールを生成させるという観点から」，「本発明」 の「加工」とは，ダイゼイン類の濃度を高める処理を意味する。 また，「脱タンパク処理」は，大豆胚軸に含まれるダイゼイン類の 濃度を高める工程の一つである（甲４６ないし５０）。 そうすると，【００１９】の「脱タンパク処理」は，大豆胚軸から タンパク質を除き，ダイゼイン類の濃度を高める操作であって，ダイ ゼイン類の濃度を高めることを目的とする抽出と実質的に同一の処理 であるから，「脱タンパク処理」によってダイゼイン類の濃度を高め たものも，「大豆胚軸抽出物」であるといえる（甲３９，５１）。 したがって，【００１９】の「脱タンパク処理」に供して得られる 9ものは，「大豆胚軸抽出物」であり，これを発酵原料として発酵させ たものは，「大豆胚軸発酵物」に該当する。 ｂ(a) 甲３５の実験報告書は，控訴人が大豆胚軸粉に脱脂処理及び脱タ ンパク処理を施して調整した加工物とフジッコ株式会社（以下「フ ジッコ社」という。）製の「フジフラボンＰ４０」についてイソフ ラボン含量を分析した分析結果である。甲３５によれば，大豆胚軸 粉に脱脂処理及び脱タンパク処理を施して調整した加工物のイソフ ラボン含量は，非配糖体のアグリコン換算値（「総イソフラボン」） で２７９．６ｍｇ／ｇであったのに対し，「大豆胚芽抽出物」とし て販売されている「フジフラボンＰ４０」のイソフラボン含量は， アグリコン換算値で２６２．６ｍｇ／ｇであったものである。 このことは，大豆胚軸粉に脱脂処理及び脱タンパク処理を施すこ とで，一般に大豆胚軸抽出物と考えられている物質と同等程度にイ ソフラボン含量を高めることができたことを示すものである。 そうすると，本件明細書の【００１９】の脱脂処理及び脱タンパ ク処理と抽出処理とは，未加工の大豆胚軸から同等程度にイソフラ ボン以外の成分を除去し，イソフラボンの含量を高め得るという点 で変わらないから，「抽出処理」は，【００１９】の「加工」に含 まれると解される。 ? この点に関し被告訴人らは，甲３５の実験は，@脱タンパク処理 において酸加水分解を行っている点，A大豆の食品加工に使用する ことができない酢酸エチル及びメタノールを使用している点におい て，本件明細書の【００１９】の「脱タンパク処理」とは異質の操 作である旨主張する。 しかし，上記@については，大豆を含む，食品の工業的な加工工 程では，タンパク質を分離するために酸加水分解という操作も一般 10 的に行われる操作であり（甲４４には，酸・アルカリ処理の記載の ほか，酸（主に塩酸）処理することによる加水分解について記載が ある。），また，通常タンパク質を除去する場合，タンパク質のみ を除去し，その他の成分が全て残るわけではなく，純粋にタンパク 質のみを抽出できるわけではない。甲３５では，酸加水分解の条件 として，濃度５％，９０℃の塩酸を加え，４時間攪拌するという， 比較的強度の条件を用いているものの，タンパク質を除くという観 点からすれば，かかる条件でタンパク質が一部アミノ酸に分解され ていても，タンパク質が除かれるという点に変わりはなく，脱タン パク工程に該当する。
上記Aについては，酢酸エチルの使用が制限されているのは，食 品添加物としての使用であり，食品加工工程において使用した場合 でも，その後除去されて最終製品に残存しない限りはその使用は制 限されるものではないから（例えば，甲５０の【００２４】では， 大豆等からタンパク質や脂質を除いてイソフラボン等の濃度を高め る際に酢酸エチルを用いてよいことが明記されている。），酢酸エ チルを使用する操作も，本件明細書の【００１９】の「脱タンパク 処理」の操作に含まれる。 また，甲３５の実験でメタノールを使用しているのは，イソフラ ボンの濃縮とは直接かかわらない，洗浄工程である。洗浄における メタノールは，エタノールに置き換えることが可能であり，置き換 えても濃縮結果に影響はないから，甲３５の実験結果が，本件明細 書の【００１９】に含まれる「加工」によって，一般的な大豆胚軸 抽出物と同程度にイソフラボン濃度を高めることができることを示 していることに変わりはない。 したがって，被控訴人らの上記主張は失当である。 11 ｃ 本件明細書の【００２４】には，「また，使用する発酵原料（大豆 胚軸含有物）には，更に，前記ダイゼイン類を含むイソフラボンを添 加しておいてもよい。このようにイソフラボンを発酵原料に別途添加 しておくことにより，得られる大豆胚軸発酵物中のエクオール含量を より高めることが可能になり，その有用性を一層向上させることがで きる。」との記載がある。この記載は，本件発明１の発酵原料にイソ フラボンを添加し，イソフラボン量を高めることを想定したものであ るが，その添加量に上限は設定されていないから，大量に添加するこ とも予定されており，それにより生成された発酵物も「大豆胚軸発酵 物」であることを示すものといえる。この点に照らしても，大豆胚軸 抽出物を発酵原料とする発酵物も，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」 であるといえる。 ｄ 以上によれば，本件明細書には，「大豆胚軸発酵物」（構成要件１ −Ｃ）に大豆胚軸抽出物の発酵物も含まれることの開示があるものと いえる。 (ウ) 本件明細書の【０００７】の「大豆胚軸抽出物」との関係について 本件明細書の【０００７】には，従来技術の問題点として，大豆胚軸 抽出物をエクオールの製造原料とする場合には，大豆胚軸抽出物は大豆 胚軸に抽出処理を行う前処理の段階でコストが高い，エクオール産生菌 による発酵のために別途栄養素の添加が必要になるという問題点がある 旨の記載がある。 しかるところ，本件発明１は，大豆胚軸抽出物を発酵原料としても， アルギニンをオルニチンに変換する能力を有するオルニチン・エクオー ル産生菌を用いて，アルギニンを栄養素として添加することで，発酵生 成物であるエクオールと発酵生成物であるオルニチンをいずれも含有す る，高付加価値の発酵物（大豆胚軸抽出物自体のコストや栄養素の添加 12 に関するコスト等に見合う，発酵生成物であるオルニチンという有効成 分の含有による付加価値を備える発酵物）を得ることで，上記問題点を 解決したものである。このように本件発明１の技術的意義は，発酵生成 物であるエクオール及び発酵生成物であるオルニチンを含む点にある。 また，本件明細書の【０００８】には，大豆胚軸自体の問題点につい て，「大豆胚軸自体に付加価値を備えさせる」ことが解決手段となるこ との記載があることに照らすと，【０００７】の記載にのみ着目して， 「大豆胚軸抽出物」を本件発明１の発酵原料から除くことは合理的では ない。 さらに，本件明細書には，「本発明の大豆胚軸発酵物」の効果は，エ クオール以外のイソフラボンやサポニン等の有用成分をも含有し，有用 生理効果を一層良好に奏することができる点（【００１３】），大豆の 食品加工時に廃棄されていた大豆胚軸の有効利用という点【００１４】 （） にある旨の記載があるところ，大豆胚軸抽出物を発酵原料とする場合に も，大豆胚軸抽出物にサポニン等の有用成分が含まれ，大豆胚軸を有効 活用することに変わりはないから，上記効果を奏することができる。 以上によれば，【０００７】の記載は，本件発明１の「大豆胚軸抽出 物」に「大豆胚軸抽出物発酵物」を含むことを否定する根拠にはならな い。 (エ) 出願経過に関する被控訴人らの主張について 以下のとおり訂正するほか，原判決の別紙「当事者の主張（争点１に ついて）」の〔原告の主張〕?（原判決２５頁１１行目から２７頁２１ 行目まで）に記載のとおりであるから，これを引用する。 ａ 原判決２５頁１７行目及び２０行目の各「基礎出願」を「親出願」 と改める。 ｂ 原判決２７頁５行目及び１７行目の各「本件各発明」を「本件発明 13 １」と改める。 (オ) まとめ 以上の本件発明１の特許請求の範囲の記載及び本件明細書の記載によ れば，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）は，「大豆 胚軸又は大豆胚軸に含有ダイゼイン類が失われない限度の加工をした物 の発酵物」をいい，「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物も，「大 豆胚軸発酵物」に含まれると解すべきである。 イ 被告製品の構成要件１−Ｃの充足性
被告製品に用いられている「ＥＱ−５０」は，大豆胚軸に含有ダイゼイ ン類が失われない限度の抽出処理をした「大豆胚軸抽出物」（原料イソフ ラボン）の発酵物であるから，被告製品は，構成要件１−Ｃを充足する。 また，被告製品が構成要件１−Ａ及び１−Ｂを充足することは，前記第 ２の２?ウ記載のとおりである。 したがって，被告製品は，本件発明１の構成要件をすべて充足するから， その技術的範囲に属する。 ? 被控訴人らの主張 ア 本件発明１の「大豆胚軸抽出物」の意義の主張に対し 本件発明１の「大豆胚軸発酵物」は，以下のとおり，「大豆胚軸自体」 の発酵物をいい，「大豆胚軸抽出物」の発酵物を含まないと解すべきであ る。 (ア) 特許請求の範囲の記載について 本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）の「大豆胚軸発酵物」（構 成要件１−Ｃ）における「大豆胚軸」とは，大豆の胚軸部分のことであ り，他の部位に比べてイソフラボン含量が高いことが知られているが， それでもイソフラボン含量は，胚軸重量全体の２％以下にすぎない。 一方，「大豆胚軸抽出物」は，大豆の胚軸部分から特定の成分を抽出 14 操作によって取り出したものであり，イソフラボンがその典型的な抽出 物である。そして，「抽出」とは，ある混合物に溶剤を接触させてその 溶剤に溶ける成分と溶けない成分を分離して得る操作であり，大豆胚軸 からイソフラボンを抽出するためには，大豆胚軸にアルコールなどの溶 媒を接触させて，大豆胚軸中の２％程度のイソフラボンを分離し，これ を集積して取得する。 したがって，大豆胚軸と大豆胚軸抽出物とは，その成分や成分割合が 全く異なったものになる。抽出によって得られるのは，ダイジンのよう な配糖体のイソフラボンであり，大豆胚軸中の成分が多少残ることもあ るが，補助参加人が用いている発酵原料の大豆胚軸抽出物は，イソフラ ボンの純度が８０％以上のものである。 また，大豆胚軸抽出物はイソフラボンと称して販売され，大豆胚軸と 大豆胚軸抽出物は，商品として明確に区別され，これらを原材料とする 食品についても，保健所の指導による食品の原材料表示として「大豆胚 軸」 「大豆胚軸抽出物」 ， のように区別して表示することとされている。 したがって，「大豆胚軸」と「大豆胚軸抽出物」は，用語の普通の意 味としても，業界用語としても明確に区別されており，「大豆胚軸抽出 物」が「大豆胚軸」に含まれることはない。 (イ) 本件明細書の記載について ａ 本件明細書は，「大豆胚軸抽出物」は，それ自体コストが高いとい う欠点があり，これをエクオールの製造原料とする場合には，エクオ ール産生菌による発酵のために別途栄養素の添加が必要になること （【０００７】）が問題点であることを述べている。これに対し「大 豆胚軸」については，本件明細書の表３に「栄養成分」と記載してい る菌の栄養が含まれているので，別途栄養成分を加えなくとも，大豆 胚軸と水と産生菌だけで発酵させることができること 【００２０】 （， 15 【００２１】）を述べ，発酵原料として「大豆胚軸」を選択したこと により，「大豆胚軸抽出物」の上記問題点を解消できることを示して いる。もっとも，【００２２】には，栄養成分の添加が記載されてい るが，必須成分とはされていない。 一方で，本件明細書は，「大豆胚軸」自体については，特有の苦み があることからそのまま利用することは敬遠されており，多くが廃棄 されている現状があり，さらに，アレルゲン物質が含まれているため， アレルギーを持つ人に摂取ないし投与することができないこと（【０ ００８】）といった問題点があることを述べている。 このように本件明細書は，「大豆胚軸抽出物」及び「大豆胚軸」を 発酵原料として用いる場合の課題を個別に指摘し，「大豆胚軸」 「大 と 豆胚軸抽出物」を意識的に区別している。 その上で，本件明細書には，【課題を解決するための手段】（【０ ０１１】）及び【発明の効果】（【００１４】）として，本件発明１ によって，「大豆胚軸」を発酵原料に用いる場合の課題（アレルゲン 物質が含まれているため，アレルギーを持つ人に摂取ないし投与する ことができないこと）を解決することが可能であることが示されると ともに，従来，大豆の食料加工時に廃棄されていた「大豆胚軸」を原 料とすることから，資源の有効利用という点でも産業上の利用価値が 高い旨が説明されている。 他方で，本件明細書には，本件発明１によって，「大豆胚軸抽出物」 を発酵原料として用いる場合の課題（大豆胚軸抽出物自体コストが高 く，これをエクオールの製造原料とする場合には，エクオール産生菌 による発酵のために別途栄養素の添加が必要になること）を解決する ことが可能である旨の記載は一切存在しない。また，「大豆胚軸抽出 物」は，従来から有効利用されており，大豆の食料加工時に廃棄され 16 ていたものではないから，【００１４】記載の発明の効果は妥当しな い。 さらに，本件明細書では，大豆胚軸を発酵原料とした発酵物が実施 例（【００４７】ないし【００６４】）として挙げられ，例えば，実 施例４（【００５１】，【００５２】，表２及び表３）では，粉末状 大豆胚軸１００ｇ当たり大豆イソフラボン類の合計（総イソフラボン） はわずか１９４２．０ｍｇ（約１．９ｇ）であり，「原料として使用 した粉末状大豆胚軸」中には，たんぱく質，脂質，灰分，食物繊維な どが大量に含まれていることを明らかにしているのに対し，大豆胚軸 から抽出操作を経て得られた大豆胚軸抽出物を発酵原料とした発酵物 の実施例の記載はない。なお，【００２４】には，「使用する発酵原 料（大豆胚軸含有物）には，更に，前記ダイゼイン類を含むイソフラ ボンを添加しておいてもよい」との記載があるが，本件発明１は菌の 栄養源として大豆胚軸自体の栄養成分を利用する技術思想であるから， 発酵原料から大豆胚軸を除いて，イソフラボンだけにしたのでは，【０ ０２０】に記載のような発酵は得られない。 以上によれば，本件明細書の記載から，本件発明１は，「大豆胚軸」 を発酵原料として用いる場合の従来技術の課題を解決する発明であり， 本件発明１の技術的意義は，「従来は利用されずに廃棄されていた大 豆胚軸自体を利用してエクオールという有効成分を含有する発酵物を 得る」という点にあることが理解されるから，本件発明１の「大豆胚 軸発酵物」は，大豆胚軸自体の発酵物に限定される。 したがって，本件明細書には，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」（構 成要件１−Ｃ）は，大豆胚軸自体の発酵物に限定され，大豆胚軸抽出 物の発酵物は含まないことの開示がある。 ｂ これに対し控訴人は，本件明細書には，本件発明１は，大豆胚軸抽 17 出物を発酵原料としても，アルギニンをオルニチンに変換する能力を 有するオルニチン・エクオール産生菌を用いて，アルギニンを栄養素 として添加することで，発酵生成物であるエクオールと発酵生成物で あるオルニチンをいずれも含有する，高付加価値の発酵物を得ること で，大豆胚軸抽出物を発酵原料とする場合の問題点を解決したもので あり，本件発明１の技術的意義は，発酵生成物であるエクオール及び 発酵生成物であるオルニチンを含む点にあることの記載がある旨主張 する。 しかしながら，前記ａのとおり，本件明細書には，本件発明１によ って，「大豆胚軸抽出物」を発酵原料として用いる場合の課題を解決 することが可能である旨の記載は一切存在しない。 また，大豆発酵食品にオルニチンが含まれることは格別目新しいこ とではなく，大豆や大豆胚軸の発酵工程で菌の栄養としての培地にア ルギニンが含まれていることや微生物にアルギニンの異化作用がある ことは技術常識であり，発酵過程において含まれるアルギニンがオル ニチンに変化することは，古くから知られていたこと（丙２５，２６） に照らすと，エクオールを産生する従来技術においても，副次的にオ ルニチンが生成していたといえる。そして，本件発明１がエクオール のみならずオルニチンを含有すると言っても，エクオールとオルニチ ンの存在に特別の相乗効果があるとするものではなく，単に有用な２ つの成分を含むというだけであるから，その点に本件発明１の技術的 意義があるとは考えられない。 さらに，アルギニンを栄養素として添加する構成は，本件発明１の 特許請求の範囲（請求項１）に記載がなく，特許請求の範囲とは無関 係である。 したがって，控訴人の上記主張は失当である。 18 (ウ) 本件明細書の【００１９】の「加工」及び「脱タンパク処理」に関 する控訴人の主張について ａ 控訴人は，本件明細書の【００１９】の「脱タンパク処理」は，大 豆胚軸からタンパク質を除き，ダイゼイン類の濃度を高める操作であ って，ダイゼイン類の濃度を高めることを目的とする抽出と実質的に
同一の処理であるから，【００１９】の「脱タンパク処理」に供して 得られるものは，「大豆胚軸抽出物」であり，これを発酵原料として 発酵させたものは，「大豆胚軸発酵物」に該当する旨主張する。 しかしながら，本件明細書の【００１９】は，「発酵原料としては 大豆胚軸が用いられる」と記載し，発酵原料が「大豆胚軸」であるこ とを明確にしている。 また，【００１９】には，「加工の有無については制限されない。」 との記載があるが，食品の加工とは，一般に，細かく切って食べやす くする，煮たり焼いたりして消化しやすくすることなどをいうから， 食品素材の成分や組成を変えるような複雑な化学的処理をすることを 意味するものではない。本件発明１における大豆胚軸の栄養成分を利 用して発酵させる技術思想及びその作用効果などからみれば，加工に よっても大豆胚軸の本来成分はそっくり残しておかなければならない はずであり，【００１９】の「加工」は，大豆胚軸の成分や性質の変 更を加えるようなものではない。 次に，【００１９】には，「本発明で使用される大豆胚軸は，脱脂 処理や脱タンパク処理に供したものであってもよい。」との記載があ るが，本件明細書には，【００１９】の「脱脂処理」及び「脱タンパ ク処理」が，何の目的の処理か，どのように処理するかについての記 載はない。「脱〇〇」の目的は，〇〇を取り除くことであり，特定成 分を抽出し，精製することを目的とするものではない。そして，大豆 19 加工においては，「脱脂」とは，一般的にヘキサンなどを用いて大豆 油を洗浄除去する操作をいい，「脱タンパク」とは，アルカリ水を用 いて水抽出を施してタンパクを除去（豆乳として分離）する操作をい うことからすると，【００１９】の「脱脂処理」及び「脱タンパク処 理」も，このような処理を意味するものであり，「脱脂処理」とは文 字通り脂質を除くこと，「脱タンパク処理」とは文字通りタンパク質 を除くことをいうものと理解される。このように【００１９】の「脱 脂処理」及び「脱タンパク処理」は，本件明細書の表３記載の大豆胚 軸の栄養成分のうちの「たんぱく質」と「脂質」だけを不要成分とし て除くことを述べものであり，「脱脂処理」及び「脱タンパク処理」 をした後は，栄養成分の大部分は残っており，その残存した大豆胚軸 成分を発酵原料として使用するのであって，取り除いた脂質やタンパ ク質を有用成分として使用するものではないから，大豆胚軸抽出物の 「抽出工程」と理解する余地はない。 一方，イソフラボン抽出においては，目的物がイソフラボンである から，イソフラボン以外を除去する処理であるのに対し，【００１９】 の「脱脂処理」及び「脱タンパク処理」においては，目的物は飽くま でも大豆胚軸であり，そこから脂質やタンパク質を除去する処理であ るから，これらが同じ処理であるはずはない。 また，控訴人が挙げる脱タンパク処理の例（甲４５ないし５０）は， いずれも「大豆胚軸からイソフラボンを抽出・精製」することが目的 であるから，イソフラボンが得られるのは当然であり，「大豆胚軸か らタンパク質を除く」処理を記載したものではない。 したがって，控訴人の上記主張は失当である。 ｂ 控訴人は，本件明細書の【００１９】の「脱脂処理」及び「脱タン パク処理」によって市販の「大豆胚芽抽出物」（イソフラボン）と同 20 等のものが得られることの根拠として，甲３５の実験結果を提出する が，甲３５の実験は，以下のとおり，極めて複雑な操作を経ている点， 酸加水分解という化学反応を伴う溶媒抽出操作をしている点，食品加 工に使用できない酢酸エチル及びメタノールを使用している点におい て，上記「脱脂処理」及び「脱タンパク処理」に該当するものといえ ない。 すなわち，甲３５の実験では，大豆胚軸粉にヘキサンを加えて脱脂 処理をして大豆胚軸脱脂物を得，これに次ぐ脱タンパクと称する処理 において，大豆胚軸脱脂物にエタノールを加えて攪拌・遠心分離・濾 過を行い，上清を得ているが，この処理は，イソフラボンの抽出に用 いられる処理である。上清にはイソフラボンが抽出され，捨てられて いる残渣（不要物）には，タンパクだけではなく，食物繊維等の大豆 胚軸の他の多くの成分も含まれているから，この時点で得られた物は， 既に「大豆胚軸」ではない。さらに，「酸加水分解」処理をした上で， 大豆の食品加工には使用できない酢酸エチルやメタノールなどを用い た処理をし，大豆胚軸加工物を得たものであって，殊更にイソフラボ ンを抽出し，その収率を上げるために，食品加工ではあり得ない処理 をしたものであるから，甲３５の実験は，【００１９】の「脱脂処理」 及び「脱タンパク処理」とはかけ離れた実験である。 (エ) 出願経過による「大豆胚軸発酵物」の解釈について 原判決３１頁１０行目，３２頁２５行目から末行にかけて，３３頁３ 行目及び５行目の各「本件発明」を「本件発明１」と改めるほか，原判 決の別紙「当事者の主張（争点１について）」の〔被告らの主張〕?（原 判決３１頁１０行目から３３頁７行目まで）に記載のとおりであるから， これを引用する。 (オ) まとめ 21 以上の本件発明１の特許請求の範囲の記載，本件明細書の記載及び出 願経過によれば，本件発明１の構成要件１−Ｃにおける「大豆胚軸発酵 物」とは，「大豆胚軸自体」の発酵物をいい，「大豆胚軸抽出物」の発 酵物を含まないと解すべきである。 イ 被告製品の構成要件１−Ｃの充足性
被告製品に用いられているＥＱ−５は，大豆胚軸を原料として発酵 させて得られた発酵物ではなく，大豆胚軸抽出物であるイソフラボン を発酵させて得られた発酵物である。 したがって，被告製品は，「大豆胚軸発酵物」に該当せず，本件発明 １の構成要件１−Ｃを充足しないから，その技術的範囲に属さない。 ２ 争点１−２（本件訂正発明３の構成要件充足性）について ? 控訴人の主張 ア 本件訂正発明３の「大豆胚軸抽出物」の意義 前記１(1)アと同様の理由により，本件訂正発明３の「大豆胚軸発酵物」 は，「大豆胚軸又は大豆胚軸に含有ダイゼイン類が失われない限度の加工 をした物の発酵物」をいい，「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物 も，「大豆胚軸発酵物」に含まれると解すべきである。 イ 被告製品の構成要件充足性
被告製品は，前記１?イと同様の理由により，「大豆胚軸発酵物」に該 当する。 そして，被告製品は，構成ａ及びｂのとおり，「オルニチン」と「エク オール」を含有するから，構成要件３’−Ａを充足する。 また，被告製品の構成ａないしｃによれば，被告製品は，発酵生成物と してオルニチンを発酵物の乾燥重量１ｇ当たり約１８．４ｍｇ（＝オルニ チン約２４．２９ｍｇ÷被告製品１．３２ｇ），発酵生成物としてエクオ ールを発酵物の乾燥重量１ｇ当たり約７．５８ｍｇ（＝約１０ｍｇ÷被告 22 製品１．３２ｇ）を含有し，発酵物中のゲニステイン類の総和の含有比率 が発酵物中のイソフラボンの総量当たり０．６重量％であるから，構成要 件３’−Ｂないし３’−Ｅを充足する。 そして，被告製品は，経口摂取型のサプリメントであり，食品に該当す るから，構成要件３’−Ｆを充足する。 したがって，被告製品は，本件訂正発明３の構成要件をすべて充足する から，その技術的範囲に属する。 ? 被控訴人らの主張 ア 本件訂正発明３の「大豆胚軸抽出物」の意義の主張に対し 前記１?アと同様の理由により，本件訂正発明３の「大豆胚軸発酵物」 は，「大豆胚軸自体」の発酵物をいい，「大豆胚軸抽出物」の発酵物を含 まないと解すべきである。 イ 被告製品の構成要件充足性の主張に対し
被告製品に用いられているＥＱ−５は，大豆胚軸抽出物であるイソ フラボンの発酵物であるから，構成要件３’−Ａないし３’−Ｅの「大 豆胚軸発酵物」に該当せず，被告製品は，「大豆胚軸発酵物」を「配 合した食品」（構成要件３’−Ｆ）に該当しない。 したがって，被告製品は，本件訂正発明３の構成要件をすべて充足しな いから，その技術的範囲に属さない。 ３ 争点１−３（均等論）について ? 控訴人の主張 ア 仮に本件発明１の構成要件１−Ｃ及び本件訂正発明３の構成要件３’− Ａないし３’−Ｅの「大豆胚軸発酵物」は，大豆胚軸抽出物を発酵原料と する「大豆胚軸抽出物の発酵物」と解した場合には，被告製品は，「大豆 胚軸発酵物」ではない点で本件発明１及び本件訂正発明３と相違すること となるが，以下のとおり，被告製品は，均等の第１要件ないし第３要件を 23 充足するから，本件発明１及び本件訂正発明３の特許請求の範囲（請求項 １及び本件訂正後の請求項３）に記載された構成と均等なものとして，本 件発明１及び本件訂正発明３の技術的範囲に属する。 (ア) 第１要件（相違部分が本質的部分でないこと）について 本件明細書記載の従来技術は，ダイゼインを含む原料に対して，ダイ ゼインを資化してエクオールを産生する微生物で発酵処理してエクオー ルを含む発酵物を得るというものである（【０００５】）。本件出願前 にオルニチン及びエクオールを同時に含有する発酵物の存在について記 載した文献はなく，そのような発酵物は知られていなかった。 本件発明１及び本件訂正発明３の課題は，高付加価値の発酵物を得る ことにあり，その課題の解決手段は，大豆胚軸にアルギニンを添加し， 発酵を行うことによって，発酵生成物であるエクオール及び発酵生成物 であるオルニチンを同時に含有する発酵物を得ることにある（【００１ ３】，【００２２】）。 したがって，本件発明１及び本件訂正発明３における従来技術に見ら れない特有の技術的思想とは，オルニチン及びエクオールという有用な ２つの物質を同時に含有する，付加価値の高い発酵物を得ることにあり， 本件発明１及び本件訂正発明３の本質的な部分は，発酵生成物であるエ クオール及び発酵生成物であるオルニチンを含む点にある。 しかるところ，被告製品は，その発酵原料が大豆胚軸に由来し，発酵 生成物であるエクオール及び発酵生成物であるオルニチンを含むもので あるから，本件発明１及び本件訂正発明３の本質的な部分を備えている。 そうすると，被告製品は，大豆胚軸抽出物を発酵原料とする「大豆胚 軸抽出物の発酵物」であって，「大豆胚軸発酵物」ではない点において 本件発明１の構成要件１−Ｃの構成及び本件訂正発明３の構成要件３’ −Ａないし３’−Ｅの構成と相違するが，上記相違部分（以下「本件相 24 違部分」という。）は，本質的部分ではないといえるから，被告製品は， 第１要件を充足する。 (イ) 第２要件（置換可能性）について 本件発明１及び本件訂正発明３の作用効果は，オルニチン及びエクオ ールという有用な２つの物質を同時に含有する，付加価値の高い発酵物 を得ることにある（【００１３】，【００２２】）。 そして，本件発明１及び本件訂正発明３における大豆胚軸発酵物の発 酵原料を被告製品に係る「大豆胚軸抽出物」を用いたとしても，発酵原 料に含まれるダイゼイン類を資化してエクオールが生成され，同時に発 酵原料に添加したアルギニンが変換されてオルニチンが生成されること によって，付加価値の高い発酵物を得ることができるから，被告製品は， 第２要件を充足する。 (ウ) 第３要件（置換容易性）について 本件明細書の【００１９】には，「本発明に使用される大豆胚軸は， 含有されているダイゼイン類が失われていないことを限度として，大豆 の産地や加工の有無については制限されない。との記載があるところ， 」 本件特許の優先日前から，大豆胚軸に施す加工処理として，抽出処理が あることは当業者に知られていた。 また，本件明細書の【００２４】の「イソフラボンを発酵原料に別途 添加しておくことにより，得られる大豆胚軸発酵物中のエクオール含量 をより高めることが可能になり，その有用性を一層向上させることがで きる。」との記載は，イソフラボンを発酵原料として用いることを強く 示唆するものといえる。 したがって，当業者であれば，被告製品の製造時点において，本件相 違部分に係る本件発明１及び本件訂正発明３の構成を被告製品の構成に 置き換えることを容易に想到することができたものといえるから，被告 25 製品は，第３要件を充足する。 (エ) 第５要件（意識的除外等の特段の事情）について 前記１?ア(エ)のとおり，本件特許の出願経過等において，特許請求 の範囲の「大豆胚軸発酵物」の発酵原料について，大豆胚軸自体に限定 する，あるいは大豆胚軸抽出物を除外すると述べたことはない。 「大豆胚軸発酵物」といえば，大豆胚軸を加工したものも発酵原料と 解するのが技術常識であって，大豆胚軸抽出物を除外したとは解されな い。また，本件明細書には，「大豆胚軸発酵物」の語の記載はあるが， 「大豆胚軸抽出物発酵物」との記載はない。 したがって，本件特許の出願経過等において，本件相違部分に係る被 告製品の構成が意識的に除外された等の特段の事情は存しない。 イ 以上のとおり，被告製品は，均等の第１要件ないし第３要件を充足する から，本件発明１及び本件訂正発明３の特許請求の範囲に記載された構成 と均等なものとして，本件発明１及び本件訂正発明３の技術的範囲に属す る。 ? 被控訴人らの主張 ア 被告製品は，均等の第１要件及び第２要件を充足せず，一方で，第５要 件を充足するから，本件発明１及び本件訂正発明３の特許請求の範囲に記 載された構成と均等なものということはできない。 (ア) 第１要件（相違部分が本質的部分でないこと）について 本件発明１及び本件訂正発明３の本質的部分は，エクオールを得るた めの発酵原料として大豆胚軸を選択した点にある（本件明細書の【００ ０８】，【００１１】，【００１３】，【００１９】，【００２０】， 【００３５】，前記１?ア(エ)の出願経過）。 しかるところ，被告製品は，大豆胚軸抽出物を発酵原料としており， 大豆胚軸を発酵原料としていないから，本件発明１及び本件訂正発明３ 26 の本質的部分の構成を備えていない。 したがって，本件相違部分は，本件発明１及び本件訂正発明３の本質 的部分でないということはできないから，被告製品は，均等論の第１要 件を充足しない。 (イ) 第２要件（置換可能性）について 本件発明１及び本件訂正発明３は，「大豆胚軸発酵物」であるため， 本件明細書記載の作用効果 【００１３】 【００２９】 【００３３】 （，，， 【００３５】，【００３８】）を奏するが，被告製品に用いられている 大豆胚軸抽出物の発酵物は，「大豆胚軸発酵物」の組成を有していない から，上記作用効果を奏しない。 したがって，本件発明１及び本件訂正発明３の「大豆胚軸発酵物」を
被告製品の大豆胚軸抽出物の発酵物に置換する可能性はないから，被告 製品は，第２要件を充足しない。 (ウ) 第５要件（意識的除外等の特段の事情）について 本件明細書には，「大豆胚軸抽出物」（【０００７】）と「大豆胚軸」 （【０００８】，【００１０】ないし【００１２】）を併記して記載し ながら，特許請求の範囲には「大豆胚軸」発酵物のみを記載し，「大豆 胚軸抽出物」の発酵物を記載しないという選択をしているから，被告製 品の構成である「大豆胚軸抽出物」の発酵物については，特許請求の範 囲から意識的に除外したと認められる特段の事情がある。 したがって，被告製品は，第５要件を充足する。 イ 以上のとおり，被告製品は，均等の第１要件及び第２要件を充足せず， 一方で，第５要件を充足する。 したがって，被告製品は，本件発明１及び本件訂正発明３の特許請求の 範囲に記載された構成と均等なものということはできないから，本件発明 １及び本件訂正発明３の技術的範囲に属さない。 27 ４ 争点２（本件発明１に係る本件特許の無効の抗弁の成否）について 以下のとおり訂正するほか，原判決の別紙「当事者の主張（争点２について）」 （原判決３５頁２行目から７４頁４行目まで）に記載のとおりであるから，こ れを引用する。なお，被控訴人は，当審において，補助参加人主張の無効理由 １，３ないし８を援用し，補助参加人は，被控訴人主張の無効理由１ないし３ を援用した。 ? 原判決３６頁１５行目から２２行目までを削り，３７頁１行目の「本件発 明３」を「本件訂正発明３」と改め，同頁同行目の「請求項１…に記載の」 を削り，同頁２行目及び２０行目の各「本件各発明」を「本件発明１」と改 める。 ? 原判決３８頁１６行目の「本件各発明」を「本件発明１」と改め，同頁２ ３行目から３９頁末行までを次のとおり改める。 「 補助参加人は，当審において，無効理由２の主張を撤回した。」 ? 原判決４３頁１３行目の「本件発明」を「本件発明１」と改め，同頁１６ 行目から２０行目までを削る。 ? 原判決４９頁１４行目から１５行目にかけての「否定されず，それに従属 する本件発明３の新規性及び進歩性も否定されない。」を「否定されない。」 と改める。 ? 原判決５０頁末行の「本件発明」を「本件発明１」と改め，５１頁３行目 から８行目末尾までを削り，同頁末行の「本件各発明」を「本件発明１」と 改める。 ? 原判決５３頁８行目から９行目にかけての「否定されず，それに従属する 本件発明３の新規性及び進歩性も否定されない。」を「否定されない。」と 改め，同頁１５行目の「基礎出願２件」の後に「（本件特許の国内優先権主 張の基礎出願特願２００５−３５２３３７号（丙１６）及び特願２００６− ２７７９３４号（丙１７））」を加える。 28 ? 原判決５４頁２１行目の「本件発明」を「本件発明１」と改める。 ? 原判決５６頁１９行目から５７頁２行目までを削り，同頁２３行目の「請 求項１及び３」を「請求項１」と改める。 ? 原判決５９頁８行目の「本件発明３」を「本件訂正発明３」と改める。 ? 原判決６１頁２５行目の「本件発明」を「本件発明１」と改める。 ? 原判決６４頁１８行目から２０行目までを次のとおり改める。 「 また，オルニチン及びエクオールは，丙３０（特開平２−２８３２９０ 号公報）及び丙１４の１に記載されているように，それぞれ本件特許の優 先日前に有用な生理活性物質として周知の有効成分であり，また，大豆胚 軸発酵物を活性成分とし，他の活性成分を配合して食品組成物を得ること は周知技術であるから，更年期障害，骨粗懸症，肝機能障害などの予防， 改善に役立つとされる乙１記載の発明において，肝臓機能障害のための丙 ３０に記載されたオルニチン及び更年期障害の予防改善のための丙１４の １に記載されたエクオールをさらに含有することは，当業者であれば容易 になし得たことである。」 ? 原判決６４頁２１行目の「カ」を「オ」と，同頁２２行目の「本件発明１ 及び３」を「本件発明１」と，同頁同行目の「及び１４の１，」を「，１４ の１及び３０」と改める。 ? 原判決６４頁末行，６５頁１行目，４行目，７行目，６６頁６行目及び７ 行目の各「本件各発明」を「本件発明１」と改め，同頁９行目末尾に行を改 めて次のとおり加える。 「 さらに，丙３０及び丙１４の１のいずれにおいても，大豆胚軸発酵物中 にエクオールとオルニチンを発酵生成物として含有させることは具体的な 技術的思想として何ら開示も示唆もされていない。 したがって，本件発明１は，乙１と丙７，１１，１４の１及び３０並び に技術常識に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものではな 29 い。」 ? 原判決６９頁１８行目から２１行目までを削り，同頁２２行目の「オ」を 「エ」と，同頁２４行目の「本件発明１及び３」を「本件発明１」と改める。 ? 原判決７１頁２４行目から２５行目にかけての「否定されず，それに従属 する本件発明３の新規性及び進歩性も否定されない。」を「否定されない。」 と改める。 ? 原判決７１頁末行の「新規性ないし進歩性欠如」を「新規性の欠如」と改 める。 ? 原判決７３頁１３行目から２５行目までを削る。 ５ 争点３（本件訂正発明３に係る本件特許の無効の抗弁の成否）について ? 被控訴人らの主張 以下のとおり訂正するほか，原判決の別紙「当事者の主張（争点３につい て）」の〔被告らの主張〕?（原判決９２頁３行目から９４頁１９行目まで） に記載のとおりであるから，これを引用する。 ア 原判決９２頁３行目の「本件訂正審判請求は，」を「本件訂正は，」と 改め，同頁３行目から４行目にかけての「違反）か，」の次に「本件訂正 発明３は，」を加え，同頁６行目末尾に行を改めて次のとおり加える。 「 したがって，本件訂正発明３に係る本件特許には，特許法１２３条１ 項８号の無効理由があり，特許無効審判により無効とされるべきもので あるから，同法１０４条の３第１項の規定により，控訴人は，被控訴人 に対し，本件特許権を行使することはできない。」 イ 原判決９２頁１５行目の「したがって」から１６行目末尾までを次のと おり改める。 「さらに，構成要件３’−Ｃのエクオールの量についても，オルニチンの 量と同様に，本件明細書に記載されていない。 したがって，本件訂正発明３の構成要件３’−Ｂ及び３’−Ｃは新規 30 事項を含むものである。」 ウ 原判決９２頁１８行目の「３−Ｂ’，３−Ｃ’及び３−Ｅ’」を「３’ −Ｂ，３’−Ｃ及び３’−Ｅ」と，同頁１９行目の「３−Ｆ’」を「３’ −Ｆ」と，同頁２３行目の「本件訂正発明１」から２４行目の「同様に，」 までを「本件訂正発明３の構成要件３’−Ｂは，」と改める。 エ 原判決９３頁末行の「本件訂正発明１及び」を削る。 オ 原判決９４頁３行目の「本件訂正発明１及び」を削り，同頁４行目末尾 に行を改めて次のとおり加える。 「(エ) 構成要件３’−Ｃは「発酵生成物であるエクオールを前記大豆胚 軸発酵物の乾燥重量１ｍｇ以上含有」することを規定する。 しかしながら，本件明細書においては「大豆胚軸発酵物中のエクオ ール含有については，使用するエクオール産生微生物や発酵条件等に よって異なる」としつつ，「通常，大豆胚軸発酵物の乾燥重量当たり （大豆胚軸発酵物の乾燥重量を１ｇとした場合），エクオールが１〜 ２０ｍｇ，好ましくは２〜１２ｍｇ，更に好ましくは５〜８ｍｇ含ま れている。」として上限は２０ｍｇまでしか記載されていないのであ るから（【００２８】），構成要件３V−Ｂの「オルニチン」の量の 規定と同様に，当業者は，「エクオール」を「１ｍｇ以上」である全 ての場合にわたって発明を実施することができないため，本件訂正発 明３は，実施可能要件（特許法３６条４項１号）を満たさない。 また，構成要件３’−Ｃにおいては，エクオール量が「１ｍｇ以上」 であればいかなる量であってもよいことは開示されていないから，本 件訂正発明３は，サポート要件（特許法３６条６項１号）を満たさな い。 (オ) 本件訂正発明３で得られる「発酵生成物であるオルニチン」及び 「発酵生成物であるエクオール」の量を構成要件３’−Ｂ及び３’− 31 Ｃに規定される量とするためには，「発酵」という物の製造方法にお いて，発酵原料として用いる「ダイゼイン類」の量，発酵原料として 用いる「アルギニン」の量，発酵の際に用いる「微生物」及びその量， 発酵の時間，発酵の際に用いる「微生物」の産生能又は「微生物」の 種類などが特定されなければならず，それらの特定がない状況では， 当業者は，構成要件３V−Ｂ及び３V−Ｃを実施することができない。 特に，本件明細書には，「大豆胚軸」と「ラクトコッカス２０−９ ２（ＦＥＲＭ ＢＰ−１００３６号）」という特定の「微生物」の組 合せが開示されているだけで，「ラクトコッカス２０−９２（ＦＥＲ Ｍ ＢＰ−１００３６号）」以外の「微生物」を用いた場合に，「８ ｍｇ以上のオルニチン」及び「１ｍｇ以上のエクオール」を生成でき るか否かは不明であり，当業者は，本件明細書に基づいて本件訂正発 明３を実施することができない。 そして，本件訂正発明３のように，一定量以上のエクオール及びオ ルニチンを産生するという課題を解決し得ることを当業者が認識する ことができるような「オルニチン産生能力及びエクオール産生能力を 有する微生物」は，「ラクトコッカス２０−９２」以外に見いだすこ とは困難であるから，微生物が特定されていない本件訂正発明３が， 「ラクトコッカス２０−９２」以外の微生物を使用する場合において 実施可能要件及びサポート要件を満たさないことは明らかである。」 カ 原判決９４頁６行目から７行目までを削り，同頁８行目の「すなわち，」 を「(ア) すなわち，」と，同頁１１行目の「丙１５」を「丙１５の１（以 下，丙１５の２を含めて「丙１５」という。）と改め，同頁１６行目の「し たがって」から１９行目末尾までを行を改めて次のとおり改める。 「 したがって，本件訂正発明３と丙１５とでは実質的な相違点はなく， 本件訂正発明３は，丙１５から当業者が容易になし得た事項にすぎな 32 いから，進歩性を欠如している。 (イ) 構成要件３V−Ｆに規定する「食品」等は，乙１の「（３） 本 発明大豆発酵食品の調製」との記載（【００５７】）から，当業者が 当然に想到できることである。 したがって，本件訂正発明３は，乙１と丙３０及び丙１４の１に記 載された事項に基づいて，当業者が容易に発明をすることができたも のであるから，進歩性を欠如している。」 ? 控訴人の主張 ア 新規事項の追加の主張に対し 本件明細書においては，オルニチンの含有量の下限値として８ｍｇが好 ましいこと（【００３６】）及びエクオールの含有量の下限値として１ｍ ｇであること（【００２８】）が記載されており，新たな技術的事項を導 入するものでない（甲３７）。 したがって，被控訴人らの主張は理由がない。 イ 明確性要件違反の主張に対し 本件訂正発明３において，オルニチンとエクオールの含有量を大豆胚軸 発酵物中（乾燥重量１ｇ当たり）の含有量として規定していることは，そ の記載から明確である。 構成要件３’−Ｆに規定する「食品」は，上記大豆胚軸発酵物を「配合」 したものであることも規定されており，上記オルニチン及びエクオールの 含有量はあくまで大豆胚軸発酵物中（乾燥重量１ｇ当たり）の含有量とし て規定していることが明らかである。 したがって，本件訂正発明３は明確性要件に適合するから，被控訴人ら の主張は理由がない。 ウ サポート要件違反ないし実施可能要件違反の主張に対し (ア) 本件訂正発明３の構成要件３’−Ｂ及び３’−Ｃにおいて，オルニ 33 チン及びエクオールの生成量の範囲は，これらの成分が有用生理作用を 有する成分であるという観点から規定されており（【００２８】，【０ ０３６】），このような目的に照らせば，含有量の下限のみを示せば十 分である。 また，かかる含有量に現実的な上限が存在することは，当業者には明 白であり，技術常識に照らして判断すれば足りることである。 (イ) 当業者であれば，本件明細書の実施例の培養条件を参考に，どの程 度の量のイソフラボン類（特に，ダイゼイン類）とアルギニンを原料と して用いれば，その発酵生成物としてどの程度のエクオールとオルニチ ンが得られるかを理解することできる。また，原料を増減させることで， 目的物の生成量を調整できることも技術常識である。 したがって，本件明細書の記載と技術常識に基づき，当業者であれば， 構成要件３’−Ｂ及び３’−Ｃのオルニチン及びエクオールの含有量を 満たす発酵物を得ることができ，それによって本件訂正発明３の課題を 解決できることは当然に理解可能である。この点は，実施例で用いられ ている「ラクトコッカス２０−９２株」以外の微生物を用いる場合も同 様であり，原料の変換効率が実施例に示された「ラクトコッカス２０− ９２株」と多少異なるとしても，上記実施例の結果を踏まえて，当業者 であれば原料中のイソフラボン類とアルギニンの量を適宜調整すること で所望のオルニチン及びエクオールの含有量を得ることができるし，構 成要件３’−Ｂ及び３’−Ｃに規定される含有量の範囲とするために予 備実験等を要するとしても，少なくとも過度の試行錯誤までは要するこ となく，本件訂正発明３を実施できるものと思料する。 したがって，本件訂正発明３は実施可能要件及びサポート要件に適合 するから，被控訴人らの主張は理由がない。 エ 進歩性欠如の主張に対し 34 (ア) 本件訂正発明３の技術的意義は，特定量以上のエクオールとオルニ チンがいずれも発酵生成物として含まれ，かつ，ゲニステイン類は特定 量以下である組成の発酵物が生成したという点にある。大豆胚軸発酵物 に，後からオルニチン及びエクオールを添加しても，それは大豆胚軸発 酵物がオルニチン及びエクオールを「含有」することにはならない。そ して，このように発酵生成物としてオルニチン及びエクオールを含む大 豆胚軸発酵物は，それ自体当業者が容易に想到し得るものではなく，こ れらの含有量の数値範囲を設定することもまた容易に想到し得るもので はない。 しかるところ，乙１には，発酵生成物としてエクオールとオルニチン をいずれも含有する発酵物を得ることは，具体的な技術思想として開示 も示唆もされていないし，発酵生成物としてのエクオールとオルニチン をいずれも含有させることの動機付けの記載もない。加えて，エクオー ル及びオルニチンの含有量の数値範囲を設定し，かつ，ゲニステイン類 の数値範囲を設定するということは，なお一層，容易ではない。 また，丙３０は，Ｌ−オルニチン産生能を有する微生物を用いるＬ− オルニチンの製造方法を開示しているにすぎず，大豆胚軸発酵物におい て発酵生成物としてのオルニチンを用いることや，大豆胚軸発酵物中に エクオールと共にオルニチンを発酵生成物として共存させるという具体 的な技術的思想は開示されていない。丙１４の１についても，ダイゼイ ンを資化してエクオールを得ることについて記載されているが，オルニ チンについての記載は皆無である。 さらに，丙１５は，本件特許の優先日後に公開されたものであるから， 本件訂正発明３の先行技術とはなり得ないが，仮に丙１５を考慮すると しても，丙１５には，ＧＡＭ培地に含まれるアルギニンは単に発酵に用 いる菌の栄養として用いられており，それが変換されてできたオルニチ 35 ンによる生理活性作用を得ることが課題や解決策として示されているわ けではない。 したがって，当業者が丙１５から大豆胚軸発酵物にオルニチン及びエ クオールを含有させるという具体的な技術的思想を抽出することはでき ず，本件訂正発明３の着想に至ることはない。 (イ) 以上によれば，被控訴人らの進歩性欠如の主張は理由がない。 第４ 当裁判所の判断 当裁判所も，控訴人の請求は理由がないものと判断する。その理由は，以下 のとおりである。 １ 本件明細書の記載事項 ? 本件明細書（甲２）の「発明の詳細な説明」には，次のような記載がある （下記記載中に引用する図１及び表１ないし４については，別紙明細書図面 を参照）。 ア 【技術分野】 【０００１】 本発明は，エクオールを含有する大豆胚軸の発酵物，及びその製造方法 に関する。 【背景技術】 【０００２】 大豆中に含まれるイソフラボン（大豆イソフラボン；ダイゼイン，ゲニ ステイン，グリシテイン）はエストラジオールと構造が類似しており，エ ストロゲンレセプター（以下，ER と表記する）への結合に伴う抗エストロ ゲン作用及びエストロゲン様作用を有している。これまでの大豆イソフラ ボンの疫学研究や介入研究からは，抗エストロゲン作用による乳癌，前立 腺癌等のホルモン依存性の癌の予防効果や，エストロゲン様作用による更 年期障害，閉経後の骨粗鬆症，高脂血症の改善効果が示唆されている。 36 【０００３】 近年，これら大豆イソフラボンの生理作用の活性本体がダイゼインの代 謝物のエクオールである可能性が指摘されている。即ち，エクオールは大 豆イソフラボンと比較して ER との結合能（特に，ERβとの結合）が強く， 乳房や前立腺組織などの標的臓器への移行性が顕著に高いことが報告され ている。また，患者−対照研究では，乳癌，前立腺癌患者でエクオール産 生者が有意に少ないことが報告され，閉経後の骨密度，脂質代謝に対する 大豆イソフラボンの改善効果をエクオール産生者と非産生者に分けて解析 するとエクオール産生者で有意に改善されたことも報告されている。 【０００４】 エクオールは，ダイゼインより腸内細菌の代謝を経て産生されるが，エ クオール産生能には個人差があり，日本人のエクオール産生者の割合は， 約 50％と報告されている。つまり，日本人の約50％がエクオールを産生で きないヒト（エクオール非産生者）であり，このようなヒトにおいては， 大豆や大豆加工食品を摂取しても，エクオールの作用に基づく有用生理効 果が享受できない。従って，エクオール非産生者に，エクオールの作用に 基づく有用生理効果を発現させるには，エクオール自体を摂取させること が有効であると考えられる。 【０００５】 従来，エクオールの製造方法としては，ダイゼインを含む原料に対して， ダイゼインを資化してエクオールを産生する微生物（以下，エクオール産 生菌と表記する）で発酵処理する方法が知られている。この製造方法にお いて，使用されるダイゼインを含む原料としては，大豆，葛根湯，レッド グローブ，アルファルファ等が知られている。また，エクオール産生菌に ついても既に公知であり，例えば，本発明者等によって，バクテロイデス E-23-15（FERM BP-6435 号），ストレプトコッカス E-23-17（FERM BP-6436 37 号），ストレプトコッカス A6G225（FERM BP-6437 号）及びラクトコッカス 20-92（FERM BP-10036 号）がヒトの糞便から単離されている（特許文献１ 及び２参照）。 【０００６】 しかしながら，単に，上記のダイゼイン類を含む原料に対して，エクオ ール産生菌を用いて発酵処理しても，得られる発酵物中のエクオール量は 十分ではなく，その発酵物をそのまま摂取しても，エクオールの作用に基 づく所望の有用効果を十分には望めないという問題点があった。 【０００７】 一方，大豆胚軸部分には，大豆加工食品として利用されている子葉部分 に比べて，イソフラボンやサポニン等の有用成分が高い割合で含まれてい ることが知られており，その抽出物については種々の用途が開発されてい る（例えば，特許文献３）。しかしながら，大豆胚軸抽出物は，それ自体 コストが高いという欠点がある。また，大豆胚軸抽出物は，エクオールの 製造原料とする場合には，エクオール産生菌による発酵のために別途栄養 素の添加が必要になるという問題点がある。このような理由から，大豆胚 軸抽出物は，エクオールを工業的に製造する上で，原料として使用できな いのが現状である。 【０００８】 一方，大豆胚軸自体については，特有の苦味があるため，それ自体をそ のまま利用することは敬遠される傾向があり，大豆の胚軸の多くは廃棄さ れているのが現状である。また，大豆胚軸には，大豆の子葉部分と同様に， アレルゲン物質が含まれているため，大豆アレルギーを持つ人にとって， 大豆胚軸を摂取乃至投与することができなかった。そのため，大豆胚軸を 有効利用するには，大豆胚軸自体に更に付加価値を備えさせることにより， その有用性を高めることが重要である。 38 【０００９】 【特許文献１】国際公開第９９／００７３９２号パンフレット 【特許文献２】国際公開第２００５／００００４２号パンフレット 【特許文献３】特開２００２−２３４８４４号公報 【発明が解決しようとする課題】 【００１０】 本発明の目的は，エクオールを含有し，食品素材，医薬品素材，又は化 粧品素材等として有用な大豆胚軸発酵物を提供することである。更に，本 発明は，エクオールを含有する大豆胚軸発酵物を製造する方法を提供する ことを目的とする。 イ 【課題を解決するための手段】 【００１１】 本発明者らは，上記課題を解決すべく鋭意検討したところ，ダイゼイン 類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物を用いて，大豆の 胚軸を発酵させると，高い効率でエクオールが生成し，エクオール含有大 豆胚軸発酵物が得られることを見出した。更に，斯くして得られるエクオ ール含有大豆胚軸発酵物には，大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減され ているので，低アレルゲンの素材としても有用であることを見出した。本 発明は，これらの知見に基づいて，更に改良を重ねることにより完成した ものである。 【００１２】 即ち，本発明は，下記に掲げるエクオール含有大豆胚軸発酵物及びその 利用に関する発明を提供する： 項１． ダイゼイン配糖体，ダイゼイン，及びジヒドロダイゼインよりな る群から選択される少なくとも１種のダイゼイン類を資化してエクオール を産生する能力を有する微生物で，大豆胚軸を発酵させて得られる，エク 39 オール含有大豆胚軸発酵物。 項２． 前記微生物が，ラクトコッカス属に属する乳酸菌である，項１に 記載の大豆胚軸発酵物。 項３． 前記微生物が，ラクトコッカス・ガルビエ（Lactococcus garvieae） である，項１に記載の大豆胚軸発酵物。 項４． 大豆胚軸発酵物の乾燥重量当たり，エクオールを０．１〜２０重 量％含有している，項１に記載の大豆胚軸発酵物。 項５． 更に，ダイジン類，ゲニスチン類，ゲニステイン類，グリシチン 類及びグリシテイン類を含む，項１に記載の大豆胚軸発酵物。 項６． 更に，オルニチンを含む，項１に記載の大豆胚軸発酵物。 項７． 項１に記載の大豆胚軸発酵物を含む，食品。 項８． 栄養補助食品である，項７に記載の食品。 項９． 食品 100ｇ当たり，前記大豆胚軸発酵物が 0.1〜90ｇ含まれている， 項７に記載の食品。 項１０． 項１に記載の大豆胚軸発酵物を含む，医薬製剤。 項１１． 更年期障害，骨粗鬆症，前立腺肥大，又はメタボリックシンド ロームの予防又は治療剤である，項１０に記載の医薬製剤。 項１２． 血中コレステロール値の低減剤である，項１０に記載の医薬製 剤。 項１３． 項１に記載の大豆胚軸発酵物の，更年期障害，骨粗鬆症，前立 腺肥大，又はメタボリックシンドロームの予防又は治療剤の製造のための 使用。 項１４． 項１に記載の大豆胚軸発酵物の，血中コレステロール値の低減 剤の製造のための使用。 項１５． 更年期障害の患者に，項１に記載の大豆胚軸発酵物の有効量を 投与することを特徴とする，更年期障害の治療方法。 40 項１６． 血中コレステロール値の低減が必要とされる患者に，項１に記 載の大豆胚軸発酵物の有効量を投与することを特徴とする，血中コレステ ロール値の低減方法。 項１７． 項１に記載の大豆胚軸発酵物を含む，化粧料。 項１８． 化粧料 100ｇ当たり，前記大豆胚軸発酵物が 0.1〜10ｇ含まれて いる，項１７に記載の化粧料。 項１９． ダイゼイン配糖体，ダイゼイン，及びジヒドロダイゼインより なる群から選択される少なくとも１種のダイゼイン類を資化してエクオー ルを産生する能力を有する微生物で，大豆胚軸を発酵処理することを特徴 とする，エクオール含有大豆胚軸発酵物の製造方法。 【発明の効果】 【００１３】 本発明の大豆胚軸発酵物は，エクオールと共に，エクオール以外のイソ フラボンやサポニン等の有用成分をも含有しているので，食品，医薬品， 化粧料等の分野での有用である。特に，本発明の大豆胚軸発酵物は，大豆， 葛根湯，レッドグローブ，アルファルファ等のダイゼイン含有原料を発酵 させたものに比べて，エクオールの生成量が格段に多く，エクオールに基 づく有用生理効果を一層良好に奏することができる。 【００１４】 更に，本発明の大豆胚軸発酵物は，大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低 減されているので，低アレルギー性素材として，大豆アレルギーを持つ人 にとっても安全に摂取乃至適用することができるという利点がある。また， 本発明の大豆胚軸発酵物は，大豆の食品加工時に廃棄されていた大豆胚軸 を原料としており，資源の有効利用という点でも産業上の利用価値が高い。 ウ 【発明を実施するための形態】 【００１６】 41 以下，本発明を具体化した実施形態を詳細に説明する。 【００１７】 本発明では，エクオール産生菌として，ダイゼイン配糖体，ダイゼイン， 及びジヒドロダイゼインよりなる群から選択される少なくとも１種のダイ ゼイン類を資化してエクオールを産生する能力（代謝活性）を有する微生 物を使用する。ここで，ダイゼイン配糖体としては，具体的には，ダイジ ン，マロニルダイジン，アセチルダイジン等が挙げられる。 【００１８】
上記微生物（エクオール産生菌）としては，食品衛生上許容され，上記 能力を有する限り特に制限されないが，例えば，ラクトコッカス・ガルビ エ（Lactococcus garvieae）等のラクトコッカス属に属する微生物；スト レプトコッカス・インターメディアス(Streptococcus intermedius)，スト レプトコッカス・コンステラータス(Streptococcus constellatus)等のス トレプトコッカス属に属する微生物；バクテロイデス・オバタス (Bacteroides ovatus)等のバクテロイデス属に属する微生物の中に上記能 力を有する微生物が存在していることが分かっている。エクオール産生菌 の中で，好ましくは，ラクトコッカス属，及びストレプトコッカス属等の 乳酸菌であり，更に好ましくはラクトコッカス属に属する乳酸菌であり， 特に好ましくはラクトコッカス・ガルビエが挙げられる。上記能力を有す る微生物は，例えば，ヒト糞便中からエクオールの産生能の有無を指標と して単離することができる。上記エクオール産生菌については，本発明者 等により，ヒト糞便から単離同定された菌，即ち，ラクトコッカス 20-92 （FERM BP-10036 号），ストレプトコッカス E-23-17（FERM BP-6436 号）， ストレプトコッカス A6G225（FERM BP-6437 号），及びバクテロイデス E-23-15（FERM BP-6435 号）が寄託されており，本発明ではこれらの寄託 菌を使用できる。これらの寄託菌の中でも，ラクトコッカス 20-92 が好適 42 に使用される。 【００１９】 本発明において，発酵原料としては大豆胚軸が用いられる。大豆胚軸と は，大豆の発芽時に幼芽，幼根となる部分であり，ダイゼイン配糖体やダ イゼイン等のダイゼイン類が多く含まれていることが知られている。本発 明に使用される大豆胚軸は，含有されているダイゼイン類が失われていな いことを限度として，大豆の産地や加工の有無については制限されない。 例えば，生の状態のもの；加熱処理，乾燥処理，蒸煮処理等に供された大 豆から分離したもの；未加工の大豆から分離した胚軸を加熱処理，乾燥処 理又は蒸煮処理等に供したもの等のいずれであってもよい。また，本発明 で使用される大豆胚軸は，脱脂処理や脱タンパク処理に供したものであっ てもよい。また，本発明に使用される大豆胚軸の形状については，特に制 限されるものではなく，粉末状であっても，粉砕又は破砕されたのもので あってもよい。より効率的にエクオールを生成させるという観点からは， 粉末状の大豆胚軸を使用することが望ましい。 【００２０】 大豆胚軸の発酵処理は，適量の水を大豆胚軸に加えて水分含量を調整し， これに上記エクオール産生菌を接種することにより行われる。 【００２１】 大豆胚軸に添加される水の量は，使用するエクオール産生菌の種類や発 酵槽の種類等によって応じて適宜設定される。通常，発酵開始時に，大豆 胚軸と水が以下の割合で共存していればよい：大豆胚軸（乾燥重量換算） １００重量部に対して，水が４００〜４０００重量部，好ましくは５００ 〜２０００重量部，更に好ましくは６００〜１０００重量部。 【００２２】 また，大豆胚軸の発酵において，発酵原料となる大豆胚軸には，必要に 43 応じて，発酵効率の促進や発酵物の風味向上等を目的として，酵母エキス， ポリペプトン，肉エキス等の窒素源；グルコース，シュクロース等の炭素 源；リン酸塩，炭酸塩，硫酸塩等の無機塩；ビタミン類；アミノ酸等の栄 養成分を添加してもよい。特に，エクオール産生菌として，アルギニンを オルニチンに変換する能力を有するもの（以下，「オルニチン・エクオー ル産生菌」と表記する）を使用する場合には，大豆胚軸にアルギニンを添 加して発酵を行うことによって，得られる発酵物中にオルニチンを含有さ せることができる。この場合，アルギニンの添加量については，例えば， 大豆胚軸（乾燥重量換算）１００重量部に対して，アルギニンが０．５〜 ３重量部程度が例示される。なお，アルギニンをオルニチンに変換する能 力を有するエクオール産生菌としては，具体的には，ラクトコッカス・ガ ルビエから選択することができ，具体的には，ラクトコッカス 20-92（FERM BP-10036 号）が挙げられる。 【００２３】 更に，使用する発酵原料（大豆胚軸含有物）のｐＨについては，エクオ ール産生菌が生育可能である限り特に制限されないが，エクオール産生菌 を良好に増殖させるという観点からは，発酵原料のｐＨを６〜７程度，好 ましくは６．３〜６．８程度に調整しておくことが望ましい。 【００２４】 また，使用する発酵原料（大豆胚軸含有物）には，更に，前記ダイゼイ ン類を含むイソフラボンを添加しておいてもよい。このようにイソフラボ ンを発酵原料に別途添加しておくことにより，得られる大豆胚軸発酵物中 のエクオール含量をより高めることが可能になり，その有用性を一層向上 させることができる。 【００２５】 大豆胚軸の発酵は，使用するエクオール産生菌の生育特性に応じた環境 44 条件下で実施される。例えば，上記で具体的に列挙したエクオール産生菌 を使用する場合であれば，大豆胚軸の発酵は嫌気性条件下で行われる。 【００２６】 また，発酵温度としては，エクオール産生菌の生育に好適な条件であれ ばよく，例えば，２０〜４０℃，好ましくは３５〜４０℃，更に好ましく は３６〜３８℃が挙げられる。 【００２７】 発酵時間については，エクオールの生成量，ダイゼイン類の残存量，エ クオール産生菌の種類等に応じて適宜設定できるが，通常１〜１０日間， 好ましくは２〜７日間，更に好ましくは３〜５日間とすることができる。 エ 【００２８】
上記の条件で発酵処理されて得られる大豆胚軸発酵物には，エクオール が生成されて蓄積されており，エクオールの有用生理作用を発現すること ができる。大豆胚軸発酵物中のエクオール含量については，使用するエク オール生産菌や発酵条件等によって異なるが，通常，大豆胚軸発酵物の乾 燥重量当たり（大豆胚軸発酵物の乾燥重量を１ｇとした場合），エクオー ルが１〜２０ｍｇ，好ましくは２〜１２ｍｇ，更に好ましくは５〜８ｍｇ 含まれている。 【００２９】 大豆胚軸発酵物には，エクオール以外に，ダイジン，マロニルダイジン， アセチルダイジン，ダイゼイン，ジハイドロダイゼイン等のダイゼイン類 （以下，これらの成分を「ダイゼイン類」と表記する）；ゲニスチン，マ ロニルゲニスチン，アセチルゲニスチン，ゲニステイン，ジハイドロゲニ ステイン等のゲニステイン類（以下，これらの成分を「ゲニステイン類」 と表記する）；グリシチン，マロニルグリシチン，アセチルグリシチン， グリシテイン，ジハイドログリシテイン等のグリシテイン類（以下，これ 45 らの成分を「グリシテイン類」と表記する）等の各種イソフラボンも含ま れており，これらのイソフラボンの有用生理活性をも発現することができ る。大豆胚軸発酵物中のイソフラボン（エクオールを含む）含有量につい ては，大豆胚軸発酵物の乾燥重量１ｇ当たり，イソフラボンが５〜２０ｍ ｇ，好ましくは５〜１５ｍｇ，更に好ましくは８〜１５ｍｇ程度が例示さ れる。 【００３０】 また，大豆胚軸発酵物は，エクオール以外のイソフラボンの組成の点で も，大豆胚軸に含まれるイソフラボンとは異なる組成を有している。特に， 大豆胚軸発酵物には，内分泌攪乱物質として作用することが懸念されてい るゲニステイン類の総和の含有比率が，大豆胚軸発酵物のイソフラボンの 総量当たり，好ましくは１５重量％以下，更に好ましくは１２重量％以下 と低くなっており，イソフラボンの組成の観点からも，発酵前の大豆胚軸 に比べて有利である。 オ 【００３１】 大豆胚軸発酵物として，具体的には，以下のイソフラボンの組成のもの が例示される（以下の単位「ｍｇ」は，大豆胚軸発酵物１ｇ（乾燥重量） 当たりの各イソフラボンの総量を示す）： エクオール：１〜２０ｍｇ，好ましくは２〜１２ｍｇ ダイゼイン類：０．１〜３０ｍｇ，好ましくは０．１〜１．５ｍｇ ゲニステイン類：０．０５〜２．５ｍｇ，好ましくは０．０５〜２ｍｇ グリシテイン類：０．１〜４ｍｇ，好ましくは２〜３．５ｍｇ。 【００３２】 また，大豆胚軸発酵物に含まれる各イソフラボンの組成比率としては， 以下に示す範囲が例示される（以下の単位「重量％」は，大豆胚軸発酵物 に含まれる全イソフラボンの合計量に対する割合を示す）： 46 エクオール：３０〜７５重量％，好ましくは４０〜７０重量％，更に好ま しくは４５〜７０重量％， ダイゼイン類：１〜２０重量％，好ましくは２〜１５重量％，更に好まし くは４〜１２重量％， ゲニステイン類：０．１〜２０重量％，好ましくは１〜１５重量％，更に 好ましくは１〜１０重量％， グリシテイン類：１０〜５０重量％，好ましくは１５〜３５重量％，更に 好ましくは２５〜３５重量％。 【００３３】 本発明の大豆胚軸発酵物は，従来技術では実現できていない組成のイソ フラボンを含んでいるので，他の観点から，上記イソフラボン組成を備え るイソフラボン含有物質と言い換えることもできる。 カ 【００３４】
上記のような組成のイソフラボンを有する大豆胚軸発酵物の製造には， エクオール産生菌としてラクトコッカス 20-92（FERM BP-10036 号）が特に 好適に使用される。 【００３５】 更に，大豆胚軸発酵物には，大豆胚軸に由来するサポニンをも有してい るので，サポニンの作用に基づく有用生理活性（例えば，抗ウイルス活性 等）までも獲得することができる。大豆胚軸発酵物中のサポニンは，大豆 胚軸発酵物の乾燥重量１ｇ当たり，サポニンが１０〜８０ｍｇ，好ましく は２０〜５０ｍｇ，更に好ましくは３０〜４０ｍｇ含まれている。 【００３６】 また，前述するように，オルニチン・エクオール産生菌を使用し，且つ アルギニンを大豆胚軸に添加して発酵させることにより得られる大豆胚軸 発酵物には，オルニチンが含有されている。このような大豆胚軸発酵物に 47 含まれるオルニチンの含有量として具体的には，大豆胚軸発酵物の乾燥重 量１ｇ当たりオルニチンが５〜２ｍｇ，好ましくは８〜１５ｍｇ，更に好 ましくは９〜１２ｍｇ程度が例示される。 キ 【００３７】
上記の条件で発酵処理されて得られる大豆胚軸発酵物は，発酵後の状態 のまま，食品，医薬品，化粧料等の素材として使用してもよく，また，必 要に応じて乾燥処理に供して乾燥固形物状にして前記素材として使用する こともできる。大豆胚軸発酵物の保存安定性を向上させるためには，加熱 乾燥処理により固形状にしておくことが望ましい。また，加熱乾燥処理さ れた大豆胚軸発酵物は，必要に応じて粉末化処理に供して，粉末状にして もよい。 【００３８】 本発明の大豆胚軸発酵物は，前述するように，エクオールを初めとして， 種々の有用生理活性物質が含まれているので，様々な生理活性や薬理活性 を発現することができる。例えば，本発明の大豆胚軸発酵物は，更年期障 害，骨粗鬆症，前立腺肥大，メタボリックシンドローム等の疾患や症状の 予防乃至改善，血中コレステロール値の低減，美白，にきびの改善，整腸， 肥満改善，利尿等に有用である。中でも，本発明の大豆胚軸発酵物は，特 に，中高年女性における不定愁訴乃至閉経に伴う症状（例えば，骨粗鬆症， 更年期障害等）の予防乃至改善に有用である。また，アルギニンを含む発 酵原料に対して，オルニチン・エクオール産生菌を使用して発酵させて得 られた大豆胚軸発酵物には，オルニチンも生成・蓄積しているので，当該 大豆胚軸発酵物によれば，肝機能改善，成長ホルモン分泌促進，免疫賦活， 筋肉量増大，基礎代謝能の改善等のオルニチンに基づく有用生理作用をも 得ることができる。 【００３９】 48 本発明の大豆胚軸発酵物を食品素材として使用する場合には，該大豆胚 軸発酵物は，例えば，飲料，顆粒，細粒，カプセル，錠剤，粉末，乳製品， ガム，グミ，プディング，バー，その他固形食品等の形態に調製される。 このような大豆胚軸発酵物を含有する食品は，エクオールの有用生理活性 に加えて，その他のイソフラボンやサポニン等の生理活性をも備えている ので，有用性が高く健保効果に優れている。また，アルギニンを含む発酵 原料に対して，オルニチン・エクオール産生菌を使用して発酵させて得ら れた大豆胚軸発酵物を使用する場合には，食品中にオルニチンをも含有さ せることができるので，食品としての有用性を一層高めることができる。 【００４０】 本発明の大豆胚軸発酵物を含有する食品は，一般の食品の他，特定保健 用食品，栄養補助食品，機能性食品，病者用食品等として使用できる。特 に，本発明の大豆胚軸発酵物を含有する食品は，栄養補助食品として栄養 補助食品として有用である。 【００４１】 本発明の大豆胚軸発酵物を含有する食品において，該食品中の該大豆胚 軸発酵物の配合割合については，該食品の種類，エクオールの含量，摂取 対象者の年齢や性別，期待される効果等に応じて，適宜設定することがで きる。一例として，上記食品１００ｇに対して，大豆胚軸発酵物（乾燥重 量換算）が総量で０．１〜９０ｇ，好ましくは０．１〜１０ｇ，更に好ま しくは０．５〜２ｇとなる割合を挙げることができる。 【００４３】 また，本発明の大豆胚軸発酵物を医薬品素材として使用する場合には， 該大豆胚軸発酵物は，錠剤，丸剤，散剤，液剤，懸濁剤，乳剤，顆粒剤， カプセル剤，座剤等の形態の医薬製剤に調製される。本発明の大豆胚軸発 酵物を含有する医薬製剤は，更年期障害（更年期不定愁訴，骨粗鬆症，高 49 脂血症），骨粗鬆症，前立腺肥大，メタボリックシンドローム等の疾患や 症状の予防乃至改善剤，血中コレステロール値の低減剤，整腸剤，肥満改 善剤，利尿剤等として有用である。特に，大豆胚軸発酵物を含有する医薬 製剤は，中高年女性における不定愁訴乃至閉経に伴う症状（例えば，骨粗 鬆症，更年期障害等）の予防又は治療に好適に使用される。 【００４５】 更に，本発明の大豆胚軸発酵物を化粧料素材として使用する場合には， 該大豆胚軸発酵物は，ペースト状，ムース状，ジェル状，液状，乳液状， 懸濁液状，クリーム状，軟膏状，シート状等の各種所望の形態の化粧料に 調製される。このような化粧料は，乳液，クリーム，ローション，オイル 及びパック等の基礎化粧料；洗顔料，クレンジング，ボディ洗浄料等の洗 浄料；清拭剤；清浄剤等の各種化粧料として有用である。本発明の大豆胚 軸発酵物を含有する化粧料は，美白用化粧料，或いはニキビ改善用化粧料 として使用される。 【００４６】 本発明の大豆胚軸発酵物を含有する化粧料において，該化粧料中の該大 豆胚軸発酵物の配合割合については，該化粧料の種類，エクオールの含量 等に応じて，適宜設定することができる。一例として，上記化粧料１００ ｇに対して，大豆胚軸発酵物（乾燥重量換算）が総量で０．１〜１０ｇ， 好ましくは０．５〜５となる割合を挙げることができる。 ク 【実施例】 【００４７】 以下に，試験例，実施例等に基づいて本発明を詳細に説明するが，本発 明はこれらによって限定されるものではない。 【００４８】 実施例１−３ 50 表１に示す組成となるように，粉末状大豆胚軸，アルギニン，及び水を 混合して，大豆胚軸溶液（原料）を調製した。この大豆胚軸溶液 5ｍｌに， ラクトコッカス 20-92 株（FERM BP-10036 号）を植菌し，嫌気条件下で， 37℃で 96 時間静置培養を行った。培養後，得られた発酵液（培養液）を 100℃，1 分間の条件で加熱殺菌した後，80℃の条件での乾燥処理し，更に ホモゲナイダーにより粉末化処理することにより，粉末状の大豆胚軸発酵 物を得た。 【００４９】 図１に，培養 96 時間後の培養液における培養液中のエクオール濃度を示 す。併せて，表１に，培養 96 時間後の培養液における生菌数及びｐＨ，粉 末状の大豆胚軸発酵物の取得量，及び粉末状の大豆胚軸発酵物中のエクオ ール濃度を示す。この結果から，エクオール産生菌を用いて粉末状大豆胚 軸を発酵させることにより，高効率でエクオールが生成されることが確認 された。 【００５１】 実施例４ 粉末状大豆胚軸 10 重量％及び L-アルギニン 0.1 重量％を含む大豆胚軸 溶液 5ml に，ラクトコッカス 20-92 株（FERM BP-10036 号）を植菌し，嫌 気条件下で，37℃で 96 時間静置培養することにより発酵処理を行った。培 養後，得られた発酵液（培養液） 100℃， 分間の条件で加熱殺菌した後， を1 80℃の条件での乾燥処理し，更にホモゲナイダーにより粉末化処理するこ とにより，粉末状の大豆胚軸発酵物を得た。 【００５２】 原料として使用した粉末状大豆胚軸（表２及び３中，発酵前と表記する） 及び得られた粉末状大豆胚軸発酵物（表２及び３中，発酵後と表記する） の含有成分の分析を行った。大豆イソフラボン類の分析結果を表２に，栄 51 養成分の分析結果を表３に示す。この結果からも，ラクトコッカス 20-92 株によって大豆胚軸を発酵させることにより，高含量のエクオールを含む 大豆胚軸発酵物が製造されることが確認された。また，ラフィノースやス タキオース等のオリゴ糖は，発酵前後でその含量が同程度であり，発酵に よる影響を殆ど受けないことが明らかとなった。一方，アルギニンについ ては，発酵処理によりオルニチンに変換されることが確認された。従って， 大豆胚軸にアルギニンを添加してラクトコッカス 20-92 株で発酵処理する ことにより，エクオールのみならず，オルニチンをも生成させ得ることが 明らかとなった。 【００５５】 実施例５−１１
上記実施例３とは異なる７種のロットの粉末状大豆胚軸を使用すること 以外は，上記実施例３と同様の条件で，粉末状の大豆胚軸発酵物（実施例 ５−１１）を製造した。得られた大豆胚軸発酵物に含まれるイソフラボン の組成を分析した。結果を表４に示す。この結果からも，実施例５−１１ の大豆胚軸発酵物は，エクオール含量が高く，従来技術では実現できてい ない組成のイソフラボンを含んでいることが確認された。 【００５７】 実施例１２
上記実施例３とは異なるロットの粉末状大豆胚軸を使用すること以外は，
上記実施例３と同様の条件で，粉末状の大豆胚軸発酵物を製造した。得ら れた大豆胚軸発酵物には 1ｇ当たり，6.5mg のエクオール，0.6mg のダイゼ イン類，0.6mg のゲニステイン類，3.2mg のグリシテイン類が含有されてい た。また，当該大豆胚軸発酵物には，イソフラボン含有量の総量当たり， アグリコンが 90 重量％以上を占めていた。 【００５８】 52 斯くして得られた大豆胚軸発酵物を用いて，下記組成の錠剤（１錠当た りの重量 2.51g，１錠当たりエクオール 10.9mg 含有）を製した。 【００５９】 大豆胚軸発酵物 ６６．７重量％ エリスリトール ３３．２重量％ 合計 １００．０重量％ 【００６０】 実施例１３
上記実施例１２で使用した大豆胚軸発酵物を用いて，下記組成の顆粒を 製した。 【００６１】 大豆胚軸発酵物 ６６．７重量％ エリスリトール ３３．２重量％ 合計 １００．０重量％ 【００６２】 実施例１４
上記実施例１の大豆胚軸発酵物を用いて，以下の組成の化粧料を調製し た。 【００６３】 大豆胚軸発酵物 １０ｇ パラフィン油 ６０ｍｌ オリーブ油 ４０ｍｌ グリセリンモノステアリン酸エステル ５０ｍｌ ラノリン １０ｍｌ プロピレングリコール ３０ｍｌ 水 適量 53 合計 １０００ｇ 【００６４】 実施例１５
上記実施例１の大豆胚軸発酵物を用いて，以下の組成の化粧料を調製し た。 大豆胚軸発酵物 １０ｇ パラフィン油 ３０ｍｌ オリーブ油 ３０ｍｌ グリセリンモノステアリン酸エステル ６０ｍｌ ラノリン ２０ｍｌ プロピレングリコール ４０ｍｌ 水 適量 合計 １０００ｇ ケ 【００６５】 試験例１ 大豆胚軸には，Gym4，Gm30K，Gm28K，7S グロブリン mix（β−コングリ シン），オレオシン，トリプシンインヒビター等のアレルゲンが含まれて いることが分かっている。そこで，上記実施例で製造した大豆胚軸発酵物 中にアレルゲンの存否を以下の試験により判定した。 【００６６】 先ず，実施例１で得られた大豆胚軸発酵物の適当量を，抽出バッファー （Tris HCl pH 7.5，1M EDTA 含有，タンパク質分解酵素阻害剤の適量含有） に添加し，十分に撹拌して，水溶性成分を抽出した。次いで，濾過により， 固形分を除去し，抽出液を得た。斯くして得られた抽出液に含まれる総タ ンパク質を，バイオラッド社製のプロテインアッセイシステムを用いて検 出した。更に，得られた抽出液に含まれる主要アレルゲン（Gym4，Gm30K， 54 Gm28K，7S グロブリン mix，オレオシン，トリプシンインヒビター）につい ても，ウエスタンブロッティング法により検出した。また，比較として， 大豆胚軸発酵物の代わりに，大豆の子葉の粉末，及び大豆胚軸の粉末を用 いて，同様の方法により総タンパク質及びアレルゲンの検出を行った。 【００６７】 結果を図２〜４に示す。図２には，総タンパク質の検出結果を；図３に は，Gym4，Gm30K，及び Gm28K の検出結果を；図４には， グロブリン mix， 7S オレオシン，及びトリプシンインヒビターの検出結果を，それぞれ示す。 【００６８】 この結果から，大豆胚軸発酵物には，大豆又は大豆胚軸に含まれる主要 アレルゲンが低減していることが確認された。 ? 前記?の記載事項によれば，本件明細書には，本件発明１に関し，次のよ うな開示があることが認められる。 ア 大豆中に含まれるイソフラボン（大豆イソフラボン；ダイゼイン，ゲニ ステイン，グリシテイン）には，生理活性作用（抗エストロゲン作用によ る乳癌，前立腺癌等のホルモン依存性の癌の予防効果，エストロゲン様作 用による更年期障害，閉経後の骨粗鬆症，高脂血症の改善効果）があり， その活性本体がダイゼインの代謝物のエクオールである可能性が指摘され ているところ，従来から，エクオールの製造方法としては，大豆，葛根湯， レッドグローブ，アルファルファ等のダイゼインを含む原料に対して，ダ イゼインを資化してエクオールを産生する微生物（エクオール産生菌）で 発酵処理する方法が知られているが，単に，ダイゼイン類を含む原料に対 して，エクオール産生菌を用いて発酵処理をしても，得られる発酵物中の エクオール量は十分ではなく，その発酵物をそのまま摂取しても，エクオ ールの作用に基づく所望の有用効果を十分には望めないという問題点があ った（【０００２】，【０００３】，【０００５】，【０００６】）。 55 また，大豆の大豆胚軸部分には，子葉部分に比べて，イソフラボンやサ ポニン等の有用成分が高い割合で含まれていることが知られており，大豆 胚軸抽出物については，種々の用途が開発されているが，それ自体コスト が高いという欠点があり，エクオールの製造原料とする場合には，エクオ ール産生菌による発酵のために別途栄養素の添加が必要になるという問題 点があるため，エクオールを工業的に製造する上で，原料として使用でき ないのが現状である（【０００７】）。 一方，大豆胚軸自体については，特有の苦味があるため，それ自体をそ のまま利用することは敬遠される傾向があり，大豆胚軸の多くは廃棄され ているのが現状であり，また，大豆胚軸には，子葉部分と同様に，アレル ゲン物質が含まれており，大豆アレルギーを持つ人にとって，大豆胚軸を 摂取ないし投与することができなかったため，大豆胚軸を有効利用するに は，大豆胚軸自体に更に付加価値を備えさせることにより，その有用性を 高めることが重要である（【０００８】）。 イ 「本発明者ら」は，上記課題を解決すべく鋭意検討したところ，ダイゼ イン類を資化してエクオールを産生する能力を有する微生物を用いて，大 豆胚軸を発酵させると，高い効率でエクオールが生成し，エクオール含有 大豆胚軸発酵物が得られること，かかるエクオール含有大豆胚軸発酵物に は，大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減されているので，低アレルゲン の素材としても有用であることを見出し，「本発明」は，これらの知見に 基づいて，更に改良を重ねることにより完成した（【００１１】）。 「本発明」の大豆胚軸発酵物は，エクオールと共に，エクオール以外の イソフラボンやサポニン等の有用成分をも含有しているので，食品，医薬 品，化粧料等の分野で有用であり，特に，大豆，葛根湯，レッドグローブ， アルファルファ等のダイゼイン含有原料を発酵させたものに比べて，エク オールの生成量が格段に多く，エクオールに基づく有用生理効果を一層良 56 好に奏することができ，更に，大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減され ているので，低アレルギー性素材として，大豆アレルギーを持つ人にとっ ても安全に摂取ないし適用することができるという利点があり，また，「本 発明」の大豆胚軸発酵物は，大豆の食品加工時に廃棄されていた大豆胚軸 を原料としており，資源の有効利用という点でも産業上の利用価値が高い という効果を奏する（【００１３】，【００１４】）。 ウ また，大豆胚軸にアルギニンを添加した，アルギニンを含む発酵原料に 対して，オルニチン・エクオール産生菌を使用して発酵させて得られた大 豆胚軸発酵物には，オルニチンも生成・蓄積しているので，肝機能改善， 成長ホルモン分泌促進，免疫賦活，筋肉量増大，基礎代謝能の改善等のオ ルニチンに基づく有用生理作用をも得ることができる（【００２２】，【０ ０３８】，【００３９】）。 ２ 争点１−１（被告製品の本件発明１の構成要件充足性）について ? 本件発明１の「大豆胚軸発酵物」の意義について ア 特許請求の範囲の記載について (ア) 本件発明１の「大豆胚軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）は，その文言 から，「大豆胚軸」の「発酵物」であり，その発酵原料が「大豆胚軸」 であることを理解できる。「大豆胚軸」は，大豆の発芽の際に胚軸とな る円柱形の部分であり，大豆の子葉部分と比べて，サポニンやイソフラ ボンの含有量が高いことが知られている（甲４２，６１）。 (イ) しかるところ，本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）には，「大 豆胚軸発酵物」を定義した記載はなく，その発酵原料となる「大豆胚軸」 を特定の成分のものに限定する記載もない。一方で，請求項１には，「大 豆胚軸」からイソフラボンを抽出した「大豆胚軸抽出物」を発酵原料と する発酵物が「大豆胚軸発酵物」に含まれることを明示した記載はない。 また，大豆又はその加工物の発酵物をいずれも「大豆発酵物」と称す 57 る用例（例えば，甲４０の【００１０】，【００１１】）がある一方で， 市販されている商品（食品素材）には，「大豆胚軸」（「大豆胚芽」） と「大豆胚軸抽出物」を原材料表示として区別して表示しているもの（丙 １４の２，３５）もある。そして，原材料表示を「大豆胚軸抽出物」と する商品の中には，例えば，「イソフラボン含量」を８０％以上と表示 したもの（「Ｊ−オイルミルズ イソフラボン−８０」），「イソフラ ボン濃度規格」を３７％以上と表示したもの 「フジフラボンＰ４０」 ，（） ９〜１１％と表示したもの（「フジフラボンＰ１０」）がある。 イ 本件明細書の記載について (ア) 本件明細書（甲２）には，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」を定義 した記載はない。 (イ)ａ 次に，本件明細書には，「大豆胚軸抽出物」に関し，「大豆胚軸 部分には，大豆加工食品として利用されている子葉部分に比べて，イ ソフラボンやサポニン等の有用成分が高い割合で含まれていること が知られており，その抽出物については種々の用途が開発されている （例えば，特許文献３）。しかしながら，大豆胚軸抽出物は，それ自 体コストが高いという欠点がある。また，大豆胚軸抽出物は，エクオ ールの製造原料とする場合には，エクオール産生菌による発酵のため に別途栄養素の添加が必要になるという問題点がある。このような理 由から，大豆胚軸抽出物は，エクオールを工業的に製造する上で，原 料として使用できないのが現状である。」（【０００７】），「大豆 胚軸」に関し，「大豆胚軸自体については，特有の苦味があるため， それ自体をそのまま利用することは敬遠される傾向があり，大豆の胚 軸の多くは廃棄されているのが現状である。また，大豆胚軸には，大 豆の子葉部分と同様に，アレルゲン物質が含まれているため，大豆ア レルギーを持つ人にとって，大豆胚軸を摂取乃至投与することができ 58 なかった。」（【０００８】），「本発明の大豆胚軸発酵物は，大豆 の食品加工時に廃棄されていた大豆胚軸を原料としており，資源の有 効利用という点でも産業上の利用価値が高い。」（【００１４】）と の記載があり，本件明細書では，「大豆胚軸発酵物」の発酵原料とし ての「大豆胚軸抽出物」 「大豆胚軸」 と 自体とを明確に区別している。 そして，これらの記載から，コストが高く，エクオール産生菌によ る発酵のために別途栄養素が必要になる「大豆胚軸抽出物」は，エク オールを工業的に製造する上で問題があり，「本発明」の「大豆胚軸 抽出物」の発酵原料に適していないことを理解できる。もっとも，本 件明細書には，このような「大豆胚軸抽出物」の具体的な成分やイソ フラボン含量等についての開示はない。 ｂ 一方で，本件明細書には，「大豆胚軸」に関し，「本発明において， 発酵原料としては大豆胚軸が用いられる。大豆胚軸とは，大豆の発芽 時に幼芽，幼根となる部分であり，ダイゼイン配糖体やダイゼイン等 のダイゼイン類が多く含まれていることが知られている。本発明に使 用される大豆胚軸は，含有されているダイゼイン類が失われていない ことを限度として，大豆の産地や加工の有無については制限されない。 例えば，生の状態のもの；加熱処理，乾燥処理，蒸煮処理等に供され た大豆から分離したもの 未加工の大豆から分離した胚軸を加熱処理， ； 乾燥処理又は蒸煮処理等に供したもの等のいずれであってもよい。ま た，本発明で使用される大豆胚軸は，脱脂処理や脱タンパク処理に供 したものであってもよい。また，本発明に使用される大豆胚軸の形状 については，特に制限されるものではなく，粉末状であっても，粉砕 又は破砕されたのものであってもよい。より効率的にエクオールを生 成させるという観点からは，粉末状の大豆胚軸を使用することが望ま しい。」（【００１９】）との記載がある。この記載は，「本発明」 59 の「大豆胚軸発酵物」の発酵原料として「大豆胚軸」が使用されるこ とを述べた上で，「本発明に使用される大豆胚軸」は，未加工の大豆 から分離した胚軸に限定されず，「含有されているダイゼイン類が失 われていないことを限度として，大豆の産地や加工の有無については 制限」されず，「脱脂処理」や「脱タンパク処理」に供したものであ ってもよいことを述べたものである。もっとも，本件明細書には，【０ ０１９】の「脱タンパク処理」の具体的な内容に関する記載はない。 (ウ) さらに，本件明細書には，「大豆胚軸の発酵処理」に関し，「大豆 胚軸の発酵処理は，適量の水を大豆胚軸に加えて水分含量を調整し，こ れに上記エクオール産生菌を接種することにより行われる。」（【００ ２０】），「大豆胚軸の発酵において，発酵原料となる大豆胚軸には， 必要に応じて，発酵効率の促進や発酵物の風味向上等を目的として，酵 母エキス，ポリペプトン，肉エキス等の窒素源；グルコース，シュクロ ース等の炭素源；リン酸塩，炭酸塩，硫酸塩等の無機塩；ビタミン類； アミノ酸等の栄養成分を添加してもよい。」（【００２２】），「使用 する発酵原料（大豆胚軸含有物）には，更に，前記ダイゼイン類を含む イソフラボンを添加しておいてもよい。このようにイソフラボンを発酵 原料に別途添加しておくことにより，得られる大豆胚軸発酵物中のエク オール含量をより高めることが可能になり，その有用性を一層向上させ ることができる。」（【００２４】）との記載がある。 そして，本件明細書には，「実施例１ないし１２」として，「粉末状 大豆胚軸」を発酵原料として選択し，これに「アルギニン，及び水を混 合して，大豆胚軸溶液（原料）を調製」し，別途栄養成分を添加するこ となく，「ラクトコッカス 20-92 株」による発酵を行い，「エクオール」 及び「オルニチン」を含む粉末状の「大豆胚軸発酵物」を調製した実施 例が示されている（【００４８】ないし【００５７】，表１ないし４）。 60 このように本件明細書には，「発酵原料」として「大豆胚軸」を使用 した場合の発酵処理及び実施例の記載はあるが，一方で，「発酵原料」 として「大豆胚軸抽出物」を使用した場合の発酵処理及び実施例に関す る記載はない。 (エ) 前記(ア)ないし(ウ)によれば，本件明細書には，「本発明」（「大 豆胚軸発酵物」）の発酵原料として「大豆胚軸抽出物」と「大豆胚軸」 とを明確に区別した上で，発酵原料として使用される「大豆胚軸」は， 「含有されているダイゼイン類が失われていないことを限度として，大 豆の産地や加工の有無について制限され」ず，「脱脂処理や脱タンパク 処理に供したもの」も使用することができ，発酵原料にイソフラボンを 別途添加しておくことにより，得られる大豆胚軸発酵物中のエクオール 含量をより高めることが可能となることを開示し，他方で，コストが高 く，エクオール産生菌による発酵のために別途栄養素が必要になる「大 豆胚軸抽出物」は，「本発明」（「大豆胚軸発酵物」）の発酵原料に適 さないことの開示があることが認められる。 ウ 検討 以上の本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）の記載及び本件明細書 の記載を前提に検討するに，本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）に は，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）を定義した記載 はなく，その発酵原料となる「大豆胚軸」を特定の成分のものに限定する 記載もないが，一方で，本件明細書では，「大豆胚軸発酵物」の発酵原料 として「大豆胚軸抽出物」と「大豆胚軸」とを明確に区別した上で，コス トが高く，エクオール産生菌による発酵のために別途栄養素が必要になる 「大豆胚軸抽出物」は，発酵原料に適さないことの開示があることに照ら すと，かかる「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物は，本件発明１ の「大豆胚軸発酵物」に該当しないものと解するのが相当である。 61 もっとも，本件明細書には，発酵原料に適さない「大豆胚軸抽出物」の 成分やイソフラボン含量等についての開示はないことは，前記イ(イ)ａの とおりである。 しかるところ，大豆胚軸からイソフラボンを含有する成分の抽出処理は， 一般に，水，アルコール（エタノール等）又は含水アルコールなどの溶媒 を用いた抽出によって行われるが，大豆胚軸から高濃度のイソフラボンを 含有する「大豆胚軸抽出物」を得るには，このような抽出処理に加え，合 成吸着樹脂を用いた濃縮操作等の精製処理が必要であることは，本件特許 の優先日当時の技術常識であったことが認められる（例えば，甲４３の【０ ０１１】，【００１２】，甲４６の【０００２】ないし【０００５】，甲 ４９の【００１３】ないし【００１５】）。 そして，高濃度のイソフラボンを含有する「大豆胚軸抽出物」は，コス トが高く，エクオール産生菌による発酵のために別途栄養素が必要になる ことは自明であるから， かかる「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発 酵物は，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」に該当しないものと認めるのが 相当である。 エ 控訴人の主張について
控訴人は，@本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）には，「大豆胚 軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）は，「大豆胚軸自体」の発酵物である旨の 限定や，「大豆胚軸抽出物」の発酵物を除く旨の記載はないこと，「大豆 胚軸」の語は，大豆胚軸を加工処理した「大豆胚軸抽出物」を包含するも のとして使用されていること，発酵処理を行う際に，前処理として，発酵 原料中の有用成分濃度を高めるための加工を行うことは，一般的なことで あり，抽出処理は加工の代表的な態様であり，加工には，その文言の一般 的な意味として抽出処理が含まれること，発酵基質の名称を用いて「○○ （発酵基質の名称）発酵物」，「発酵○○」と称するときは，前処理（加 62 工）を行った基質を発酵させたものも含まれ，抽出処理を行った抽出物の 発酵物も含まれると読むのが一般的であることなどからすると，本件発明 １の特許請求の範囲（請求項１）の記載から，「大豆胚軸発酵物」（構成 要件１−Ｃ）には，大豆胚軸抽出物の発酵物も含まれると読むのが自然で あること，A【００１９】の「脱タンパク処理」は，大豆胚軸からタンパ ク質を除き，ダイゼイン類の濃度を高める操作であって，ダイゼイン類の 濃度を高めることを目的とする抽出と実質的に同一の処理であるから， 「脱タンパク処理」によってダイゼイン類の濃度を高めたものも，「大豆 胚軸抽出物」であり，これを発酵原料として発酵させたものは，「大豆胚 軸発酵物」に該当すること，【００２４】の記載は，本件発明１の発酵原 料にイソフラボンを添加し，イソフラボン量を高めることを想定したもの であるが，その添加量に上限は設定されていないから，大量に添加するこ とも予定されており，それにより生成された発酵物も「大豆胚軸発酵物」 であることを示すものといえることなどからすると，本件明細書には，「大 豆胚軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）に大豆胚軸抽出物の発酵物も含まれる ことの開示があるものといえること，B本件明細書の【０００７】には， 従来技術の問題点として，大豆胚軸抽出物をエクオールの製造原料とする 場合には，大豆胚軸抽出物は大豆胚軸に抽出処理を行う前処理の段階でコ ストが高い，エクオール産生菌による発酵のために別途栄養素の添加が必 要になるという問題点がある旨の記載があるが，本件発明１は，大豆胚軸 抽出物を発酵原料としても，アルギニンをオルニチンに変換する能力を有 するオルニチン・エクオール産生菌を用いて，アルギニンを栄養素として 添加することで，発酵生成物であるエクオールと発酵生成物であるオルニ チンをいずれも含有する，高付加価値の発酵物（大豆胚軸抽出物自体のコ ストや栄養素の添加に関するコスト等に見合う，発酵生成物であるオルニ チンという有効成分の含有による付加価値を備える発酵物）を得ることで， 63
上記問題点を解決したものであり，本件発明１の技術的意義は，発酵生成 物であるエクオール及び発酵生成物であるオルニチンを含む点にあるから， 【０００７】の記載は，本件発明１の「大豆胚軸抽出物」に「大豆胚軸抽 出物発酵物」を含むことを否定する根拠にはならないこと，以上の@ない しBによれば，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）は， 「大豆胚軸又は大豆胚軸に含有ダイゼイン類が失われない限度の加工をし た物の発酵物」をいい，「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物も， 「大豆胚軸発酵物」に含まれると解すべきである旨主張する。 しかしながら，前記ウのとおり，コストが高く，エクオール産生菌によ る発酵のために別途栄養素が必要になる「大豆胚軸抽出物」を発酵原料と する発酵物は，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」の該当しないものと認め るのが相当であり，これと異なる控訴人の上記主張は，以下のとおり，採 用することができない。 (ア) 上記@について 本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）には，「大豆胚軸発酵物」 を定義した記載はなく，その発酵原料となる「大豆胚軸」の範囲を特定 の成分のものに限定する記載もないが，一方で，前記イの本件明細書の 記載を参酌すると，本件発明１の特許請求の範囲（請求項１）の記載か ら直ちに本件発明１の「大豆胚軸発酵物」（構成要件１−Ｃ）に「大豆 胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物も含まれると解することはできな い。 (イ) 上記Aについて ａ 本件明細書には，【００１９】の「脱タンパク処理」の具体的な内 容についての記載はない。 しかるところ，「大豆タンパク質製品」の製造工程には，脱脂した 大豆粉から水を用いてタンパク質を抽出後，酸を加えて，タンパク質 64 を沈澱させて分離大豆タンパク質を製造する方法と脱脂した大豆粉を 酸・アルコールで洗浄し，濃縮大豆タンパク質を製造する方法（丙３ ６の６５頁「図４−２−４ 大豆タンパク質製品の製造工程」及び６ ６頁右欄）があり，後者の方法の洗浄過程で，非タンパク性可溶物を 含む抽出液が得られることが知られている（甲３２の２０５頁，２０ ６頁）。 そして，【００１９】の「脱タンパク処理」には，上記と同様の方 法が含まれ，これにより非タンパク性可溶物の一つであるイソフラボ ンを含む抽出液が得られるものと認められる。 しかしながら，前記ウ認定のとおり，大豆胚軸から高濃度のイソフ ラボンを含有する「大豆胚軸抽出物」を得るには，水，アルコール（エ タノール等）又は含水アルコールなどの溶媒を用いた抽出処理に加え， 合成吸着樹脂を用いた濃縮操作等の精製処理が必要であるが，大豆胚 軸の「脱タンパク処理」がこのような精製処理を含むものと理解され ていることを認めるに足りる証拠はない。 したがって，【００１９】の「脱タンパク処理」に供して得られる ものは，高濃度のイソフラボンを含有する「大豆胚軸抽出物」に当た るものはいえず，コストが高く，エクオール産生菌による発酵のため に別途栄養素が必要になる「大豆胚軸抽出物」であると理解すること もできない。 ｂ 本件明細書の【００２４】の記載から，発酵原料の「大豆胚軸」に イソフラボンを添加し，大豆胚軸発酵物中のイソフラボン量を高める ことも想定されているとしても，発酵原料自体の組成が変わるわけで はなく，発酵原料が「大豆胚軸抽出物」となるものではない。 ｃ 控訴人は，本件明細書の【００１９】の「脱脂処理」及び「脱タン パク処理」によって市販の「大豆胚芽抽出物」（イソフラボン）と同 65 等のものが得られる旨主張し，その根拠として，甲３５の実験結果を 提出するが，甲３５の実験では，大豆胚軸粉を脱脂した後，７０％の エタノールによりタンパク質が除かれた大豆胚軸エタノール上清を得 て，これに酸加水分解，酢酸エチルによる溶出，メタノールによる洗 浄，再脱脂を適用するものであり，脱脂処理，脱タンパク処理に追加 して，酸加水分解等の本件明細書に明示されていない複数の操作が行 われているから，甲３５の実験は，【００１９】の「脱脂処理」及び 「脱タンパク処理」を再現した追試に該当するものとは認められない。 (ウ) 上記Bについて 前記１?ア及びイの本件明細書の開示事項によれば，本件発明１の技 術的意義は，エクオール含有大豆胚軸発酵物を得るために，コストが高 く，エクオール産生菌による発酵のために別途栄養素が必要になる「大 豆胚軸抽出物」を発酵原料とするのではなく，大豆の食品加工時に廃棄 されていた大豆胚軸を発酵原料として選択し，エクオールを産生する微 生物を用いて発酵させることによって，高い効率でエクオールが生成さ れた，エクオール含有大豆胚軸発酵物が得られ，かかるエクオール含有 大豆胚軸発酵物には，大豆胚軸に含まれるアレルゲンが低減されており， 低アレルゲンの素材としても有用であることに技術的意義があることが 認められる。 他方で，本件明細書には，本件発明１に関し，大豆胚軸にアルギニン を添加した，アルギニンを含む発酵原料に対して，オルニチン・エクオ ール産生菌を使用して発酵させて得られた大豆胚軸発酵物には，オルニ チンも生成・蓄積しているので，肝機能改善，成長ホルモン分泌促進， 免疫賦活，筋肉量増大，基礎代謝能の改善等のオルニチンに基づく有用 生理作用をも得ることができること（【００２２】，【００３８】，【０ ０３９】）の記載があるが（前記１?ウ），本件発明１によって，「大 66 豆胚軸抽出物」を発酵原料として用いる場合にコストが高く，エクオー ル産生菌による発酵のために別途栄養素が必要になるという問題点を解 決することが可能であることを具体的に示した記載はない。 したがって，本件明細書において，本件発明１の技術的意義が発酵生 成物であるエクオール及び発酵生成物であるオルニチンを含む点にある ことの開示があるものと認めることはできない。 (エ) まとめ 以上によれば，控訴人主張の上記@ないしBから，コストが高く，発 酵のために別途栄養素が必要になる「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とす る発酵物が，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」に含まれると解すること はできない。 ? 被告製品の構成要件１−Ｃの充足性 前記?ウ認定のとおり，高濃度のイソフラボンを含有する「大豆胚軸抽出 物」は，コストが高く，発酵のために別途栄養素が必要となることは自明で あるから，かかる「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物は，本件発明 １の「大豆胚軸発酵物」に該当しないものと認めるのが相当である。 これを被告製品についてみるに，被告製品に用いられている「ＥＱ−５」 は，大豆胚軸から抽出された原料イソフラボンに種菌を加えて発酵させて得 られた発酵物であり，原料イソフラボン中の９０％以上は，ダイゼイン類， ゲニステイン類及びグリシテイン類のイソフラボンであるから（前記第２の ２?イ），原料イソフラボンは，高濃度のイソフラボンを含有する「大豆胚 軸抽出物」に該当することは明らかである。 そうすると，「ＥＱ−５」は，コストが高く，発酵のために別途栄養素が 必要となるような「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物に当たるから， 本件発明１の「大豆胚軸発酵物」に該当しないものと認められる。 したがって，被告製品は，本件発明１の「大豆胚軸発酵物」に該当しない 67 から，本件発明１の構成要件１−Ｃを充足するものと認められない。 ? 小括 以上のとおり，被告製品は，本件発明１の構成要件１−Ｃを充足するもの と認められないから，その余の点について判断するまでもなく，本件発明１ の技術的範囲に属するものと認めることはできない。 ３ 争点１−２（被告製品の本件訂正発明３の構成要件充足性）について 前記２?と同様の理由により，被告製品は，本件訂正発明３の構成要件３’ −Ａないし３’−Ｅの「大豆胚軸発酵物」に該当する構成を備えているものと は認められないから，これらの構成要件をいずれも充足するものと認められな い。 したがって，その余の点について判断するまでもなく，被告製品は，本件訂 正発明３の技術的範囲に属するものと認めることはできない。 ４ 争点１−３（均等論）について ? 控訴人は，仮に本件発明１の構成要件１−Ｃ及び本件訂正発明３の構成要 件３’−Ａないし３’−Ｅの「大豆胚軸発酵物」は，大豆胚軸抽出物を発酵 原料とする「大豆胚軸抽出物の発酵物」と解した場合には，被告製品は，「大 豆胚軸発酵物」ではない点で本件発明１及び本件訂正発明３と相違すること となるが，被告製品は，均等の第１要件ないし第３要件を充足するから，本 件発明１及び本件訂正発明３の特許請求の範囲（請求項１及び本件訂正後の 請求項３）に記載された構成と均等なものとして，本件発明１及び本件訂正 発明３の技術的範囲に属する旨主張する。 そこで，第１要件について検討するに，被告製品には本件発明１及び本件 訂正発明３の構成と控訴人主張のとおりの相違部分（本件相違部分）がある ところ，前記２?エ(ウ)で説示したとおり，本件発明１の技術的意義は，エ クオール含有大豆胚軸発酵物を得るために，コストが高く，エクオール産生 菌による発酵のために別途栄養素が必要になる「大豆胚軸抽出物」を発酵原 68 料とするのではなく，大豆の食品加工時に廃棄されていた大豆胚軸を発酵原 料として選択し，エクオールを産生する微生物を用いて発酵させることによ って，高い効率でエクオールが生成された，エクオール含有大豆胚軸発酵物 が得られ，かかるエクオール含有大豆胚軸発酵物には，大豆胚軸に含まれる アレルゲンが低減されているので，低アレルゲンの素材としても有用である ことにあり，本件発明１の本質的部分は，エクオール産生菌による発酵のた めに別途栄養素が必要になる「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とするのではな く，大豆の食品加工時に廃棄されていた大豆胚軸を発酵原料として選択し， エクオールを産生する微生物を用いて発酵させることによって，高い効率で エクオールが生成された，エクオール含有大豆胚軸発酵物が得られるように した点にあるものと認められる。これは，本件訂正発明３も同様である。 しかるところ，被告製品に用いられている「ＥＱ−５」は，前記２?認定 のとおり，コストが高く，エクオール産生菌による発酵のために別途栄養素 が必要になる「大豆胚軸抽出物」を発酵原料とする発酵物であるから，被告 製品は，本件発明１及び本件訂正発明３の本質的部分を備えているものと認 めることはできない。 そうすると，被告製品における本件発明１及び本件訂正発明３の構成との 本件相違部分は，本件発明１及び本件訂正発明３の本質的部分でないという ことはできないから，均等論の第１要件を充足しない。 ? したがって，その余の点について判断するまでもなく，被告製品は，本件 発明１及び本件訂正発明３の特許請求の範囲に記載された構成と均等なもの とは認められないから，控訴人の前記主張は理由がない。 ５ 結論 以上のとおり，被告製品は本件発明１及び本件訂正発明３の技術的範囲に属 するものと認められないから，その余の点について判断するまでもなく，控訴 人の請求は理由がない。 69 したがって，控訴人の請求を棄却した原判決は相当であって，本件控訴は理 由がないから，これを棄却することとし，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第４部 裁判長裁判官 大鷹一郎 裁判官國分隆文及び裁判官筈井卓矢は，転補のためいずれも署名押印するこ とができない。 裁判長裁判官 大鷹一郎 70 （別紙）
被告製品目録 大豆胚芽抽出発酵物含有食品 製品名 エクオール＋ラクトビオン酸 71 （別紙） 明細書図面 【図１】 72 【表１】 【表２】 73 【表３】 74 【表４】 75
裁判所 知的財産高等裁判所
判決言渡日 2020/06/24
権利種別 特許権
訴訟類型 民事訴訟
事実及び理由
全容
すごい知財EXPO'22