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| 事件 |
平成
25年
(行ケ)
10013号
審決取消請求事件
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| 裁判所のデータが存在しません。 | |
| 裁判所 | 知的財産高等裁判所 |
| 判決言渡日 | 2013/09/30 |
| 権利種別 | 特許権 |
| 訴訟類型 | 行政訴訟 |
| 判例全文 | |
|---|---|
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判例全文
平成２５年９月３０日判決言渡 平成２５年（行ケ）第１００１３号 審決取消請求事件 口頭弁論終結日 平成２５年８月２６日 判 決 原 告 Ｘ 被 告 特 許 庁 長 官 指 定 代 理 人 川 上 美 秀 同 関 美 祝 同 中 島 庸 子 同 堀 内 仁 子 主 文 １ 原告の請求を棄却する。 ２ 訴訟費用は原告の負担とする。 事 実 及 び 理 由 第１ 請求 特許庁が不服２０１０−２２３４５号事件について平成２４年１１月２８日にし た審決を取り消す。 第２ 前提となる事実 １ 特許庁における手続の経緯 原告は，発明の名称を「薬用育毛剤」とする発明について，平成１９年１月２５ 日に特許出願（以下「本願」といい，本願に係る明細書を図面を含め「本願明細 書」という。）し（甲１３），平成２２年６月２８日，拒絶査定を受け（甲１４）， 同年１０月４日，拒絶査定不服審判（不服２０１０−２２３４５号事件）を請求し， あわせて特許請求の範囲を変更する旨の手続補正（以下「本件補正」という。）を 行った（甲１６）。特許庁は，平成２４年１１月２８日，請求不成立の審決をし， その謄本は同年１２月２１日，原告に送達された。 1 ２ 特許請求の範囲 本件補正による補正後の特許請求の範囲の請求項１は，以下のとおりである（以 下，同項に係る発明を「本願発明」という。）（甲１６）。 「【請求項１】厚労省認定の発毛有効成分 イソプロピルメチルフェノール，酢 酸トコフェロール，Ｄ-パントテニルアルコール，メントールと付随する成分 ボ タンエキス，ニンジンエキス，センブリエキス，アデノシン３リン酸２Ｎａ，グリ シン，セリン，メチオニン，ヒキオコシエキス−１，シナノキエキス，オウゴンエ キス，ダイズエキス，アルニカエキス，オドリコソウエキス，オランダカラシエキ ス，ゴボウエキス，セイヨウキズタエキス，ニンニクエキス，マツエキス，ローズ マリーエキス，ローマカミツレエキス，エタノール，水，ＢＧ，ＰＯＰジグリセリ ルエーテル，ＰＯＥ水添ヒマシ油を配合した事を特徴とする薬用育毛剤。」 ３ 審決の理由 審決の理由は，別紙審決書写しに記載のとおりであり，その概要は，本願発明は， 特開２００２−８０３２７号公報（甲１。以下「引用例１」という。）に記載され た発明（以下「引用例１発明」という。）並びに下記の文献の記載及び周知技術か ら，当業者が容易に発明をすることができたものといえるとするものである。 記 国際公開第２００６／０９５７７８号（甲２。以下「引用例２」という。） 特開２００１−２８８０４２号公報（甲３。以下「引用例３」という。） 特開２００１−２５３２号公報（甲４。以下「引用例４」という。） 特開平１０−２６５３４９号公報（甲５。以下「引用例５」という。） 特開平０６−１３５８２１号公報（甲６。以下「引用例６」という。） 特開２００３−１２４７２号公報（甲７。以下「引用例７」という。） 特開２００３−３２１３３０号公報（甲８。以下「引用例８」という。） 特開２００５−１３９１１５号公報（甲９。以下「引用例９」という。） 審決が認定した引用例１発明の内容，本願発明と引用例１発明との一致点及び相 2 違点は，以下のとおりである。 (1) 引用例１発明の内容 「ニンジンエキス，センブリエキス，ヨウ化ニンニクエキス，ブチレングリコー ルなども配合できる，酢酸トコフェロールと，Ｄ−パントテニルアルコールと，イ ソプロピルメチルフェノールと，ｌ−メントールと，エタノールと，ポリオキシエ チレン（８０）硬化ヒマシ油と，精製水を含有する養毛料。」 (2) 一致点 「発毛有効成分：イソプロピルメチルフェノール，酢酸トコフェロール，Ｄ−パ ントテニルアルコール，メントールと， 付随する成分：ニンジンエキス，センブリエキス，エタノール，水，ＢＧ，ＰＯ Ｅ水添ヒマシ油 を配合した薬用育毛剤」である点。 (3) 相違点 付随する成分について，本願発明では，更に「ボタンエキス」，「アデノシン３ リン酸２Ｎａ，グリシン，セリン，メチオニン，ヒキオコシエキス−１，シナノキ エキス，オウゴンエキス，ダイズエキス，アルニカエキス，オドリコソウエキス， オランダカラシエキス，ゴボウエキス，セイヨウキズタエキス，ニンニクエキス， マツエキス，ローズマリーエキス，ローマカミツレエキス」，「ＰＯＰジグリセリ ルエーテル」も配合したと特定されているのに対し，引用例１発明ではそのように 言及されていない点。 第３ 取消事由に関する当事者の主張 １ 原告の主張 審決には，引用例１発明の認定の誤り（取消事由１），容易想到性の判断の誤り （取消事由２，３）がある。 (1) 引用例１発明の認定の誤り(取消事由１) 特許文献を引用して，その記載に係る発明を認定するに当たっては，特許請求の 3 範囲の記載に限定して認定すべきである。 引用例１の実施例１５には「イソプロピルメチルフェノール，酢酸トコフェロー ル，Ｄ-パントテニルアルコール，メントール」が記載されているが，これらの成 分は，ヘアトニックを製造するためのものであり，また，全ての成分が同時に使用 されるわけではない。 引用例の実施例１５の成分には「ニンジンエキス，センブリエキス，ヨウ化ニン ニクエキス，ブチレングリコール（ＢＧ）」は明記されていない。この点，被告は， 引用例１の実施例１５に，他の末梢血流促進剤を配合することもできると主張する。 しかし，育毛剤は人体の皮膚に塗り込むものであり，成分の選択は慎重になされな ければならないから，その点を一切考慮しない上記被告の主張は，失当である。 以上のとおり，審決のした認定は誤りである。 (2) 容易想到性の判断の誤り−−成分の選択の困難性(取消事由２) ア 本願発明は，以下の発毛有効成分とそれに付随する成分から構成されている。 (ｱ) 発毛有効成分 イソプロピルメチルフェノール，酢酸トコフェロール，Ｄ-パントテニルアルコ ール，メントール (ｲ) 付随する成分 ボタンエキス，ニンジンエキス，センブリエキス，アデノシン３リン酸２Ｎａ， グリシン，セリン，メチオニン，ヒキオコシエキス−１，シナノキエキス，オウゴ ンエキス，ダイズエキス，アルニカエキス，オドリコソウエキス，オランダカラシ エキス，ゴボウエキス，セイヨウキズタエキス，ニンニクエキス，マツエキス，ロ ーズマリーエキス，ローマカミツレエキス，エタノール，水，ＢＧ，ＰＯＰジグリ セリルエーテル，ＰＯＥ水添ヒマシ油 本願発明は，既に発毛効果が確認されている「発毛有効成分」に「付随する成 分」を付加した点に特徴がある。「付随する成分」を適宜配合して，養毛・育毛を 実現することは容易とはいえない。 4 審決は，９個の引用例及び３個の周知文献を組み合わせて，本願発明は容易想到 であるとしたが，そのように多数の引用例等の組合せによってようやく想到できる 発明を容易想到であるとすることは誤りである。 イ 引用例２ないし８の「特許請求の範囲」に記載された成分は，本願発明とは 異なる。また，引用例９記載の発明は，育毛剤ではなく，頭髪の化粧料の発明であ り，本願発明とはその目的及び構成を異にする。 審決は，各引用例の特許請求の範囲の記載に限定せずに，発明の詳細な説明の記 載から，本願発明が容易想到であると判断している。しかし，各引用例に記載の発 明は，特許請求の範囲を基本として解すべきである。上記のとおり，各引用例の特 許請求の範囲に記載の成分は本願発明とは異なるのであるから，本願発明は容易に 想到し得るものではない。 (3) 容易想到性判断の誤り−−効果の顕著性（取消事由３） 本願発明は，本願明細書の図６（使用前）と図７（使用後）で示されているとお り顕著な効果がある。 審決は，本願発明の育毛剤が格別予想外の作用効果を奏するものとは解し得ない と判断するが，同判断は誤りである。 ２ 被告の反論 (1) 引用例１発明の認定の誤り（取消事由１）に対して 特許文献を引用して，その記載に係る発明を認定するに当たっては，特許請求の 範囲の記載に限定すべき理由はない。 引用例１には，養毛料の一形態としてヘアトニックが示され，その実施例１５に は，イソプロピルメチルフェノール，酢酸トコフェロール，Ｄ-パントテニルアル コール，メントールが同時に使用されることが記載されている。 もっとも，実施例１５の成分には「ニンジンエキス，センブリエキス，ヨウ化ニ ンニクエキス，ブチレングリコール（ＢＧ）」は明記されていない。しかし，実施 例１５のヘアトニックには，他の末梢血流促進剤や多価アルコールを配合すること 5 もできると解されることから，「ニンジンエキス，センブリエキス，ヨウ化ニンニ クエキス，ブチレングリコールなども配合できる」と認定することは許される。 なお，実施例１５の成分に「ニンジンエキス，センブリエキス，ヨウ化ニンニク エキス，ブチレングリコールなども配合できる」と認定することが許されないとし ても，引用例１の記載から，これらの成分を配合することは当業者が容易になし得 たといえる。 したがって，審決の同認定に誤りはない。 (2) 容易想到性の判断の誤り−−成分の選択の困難性(取消事由２)に対して 養毛・育毛を図るために「有効成分」に「付随成分」を適宜配合することは，当 業者が容易に想到し得るというべきである。引用例２には，多数の成分が配合され た例が記載されていることに照らすならば，引用例１発明において，育毛成分とし て公知の多数の成分を集めて追加配合することは，容易に想到し得る。 本願発明の容易想到性の有無は，組み合わせる引用例の数に影響されるものでは ない。数多くの引用例を組み合わせることによってはじめて本願発明に至る場合で あっても，当然に本願発明が困難であることにはならない。 引用例２ないし９は，いずれも，養毛剤若しくは育毛剤又は養毛・育毛成分を含 む頭皮に適用するものである点で，本願発明と技術分野が一致し，養毛・育毛を図 るために必要な成分を開示していると解され，これらの引用例に基づいて，本願発 明が容易であるとした審決に誤りはない。 (3) 容易想到性判断の誤り−−効果の顕著性（取消事由３）に対して 本願発明に育毛効果があることから，当然に本願発明の効果が格別顕著な効果で あるということはできない。 本願発明に用いられる各成分は，育毛成分として周知ないしは公知であり，育毛 作用があることはその作用機序も含めて知られており，本願発明の各成分を配合す れば育毛効果があることは予想できる。したがって，ミノキシジルと同程度の効果 があることが示されただけでは，格別に予想外の効果があることを示したことには 6 ならない。 また，引用例１の実施例１５の効果は，ミノキシジルと同程度ないしはこれより 優れていると理解され，実施例１５と比べ，本願発明に格別に予想外の効果がある ともいえない。 したがって，本願発明の効果に関する審決の判断に誤りはない。 第４ 当裁判所の判断 １ 認定事実 (1) 本願明細書の記載 本願明細書には，以下の記載がある。なお，本件明細書中の図２，図３，図６及 び図７は，別紙１（本願明細書）図２，同図３，同図６及び同図７のとおりである。 （甲１３） 「【技術分野】 【０００１】本発明は薬用育毛剤に関する。 【背景技術】 【０００２】従来の薬用育毛剤を頭皮に刺激をさせる成分など（例えばトウガラ シ）が入っているのが主体で，消費者は頭皮に刺激を感じるので生える気がしてい るだけで，実際に毛が生えてくることはなかった。 【発明の開示】 【発明が解決しようとする課題】 【０００３】実際に毛が生え且つ副作用がない薬用育毛剤を作ること。」 「【発明の効果】 【０００５】今迄かつて実際に毛が生える薬用育毛剤は存在していなく，本発明 は医学的実験を重ね，厚労省が有効と認めた成分を中心としているので育毛で悩ん でいる人達を救う上，植物性なので副作用やアレルギーのない画期的な発明であ る。」 「【０００８】脱毛症の頭皮では毛細血管機能が低下するとされているが，酢酸 7 トコフェロール，メントール，センブリエキスが抹消血管の拡張・毛根を刺激し， 毛包部への血液供給を促進する。アミノ酸，ＡＴＰ，Ｄ麻ｐンテノール，ニンジン エキスが毛包細胞への栄養補給，あるいは毛母細胞の酵素活性の賦活による毛成長 の促進材として作用する。女性ホルモン様作用成分（イソフラボン）を含むダイズ エキスが，抗男性ホルモン（抗5αレダクターゼ活性阻害及び男性ホルモン受容体 結合阻害）の一種として毛包のホルモンバランスを整える。殺菌作用のあるイソプ ロピルメチルフェノールが，フケを抑制し頭皮を良好な状態に保つ。抗炎症作用を 持つシナノエキス，ヒキオコシエキス，ボタンエキスが，毛周期の休止期を導く毛 乳全体の凝縮等の機能障害を誘発するホルモン用物質（サイトカイン）をブロック し，毛周期のバランスを整える。 本発明は下記の成分の配合により成り立つ。・・・ 以上２９の中で，１６種類の植物エキスが配合されている。 以上の成分を各々に配合することにより，従来とは全く異なった薬用育毛剤となる。 上記は本発明の実施の一例であり，これに９５合成無変性アルコール，ＳＹ−ＤＰ ９，ニッコールＨＣＯ−４０（医），ファルコレックスＨＧＬ，フィテレンＥＧＸ −２３２（ＢＧ） などを加えるなどの変形も本発明に含まれるものである。」 「【００１１】本発明の育毛試験結果は以下の通りである。 実験１ 図２はＣ３Ｈマウスを使用した育毛試験では，本発明はミノキシジルと同程度の 育毛効果が認められた。図２は本発明を塗布したときの毛の再生率のグラフであり， 図３はミノキシジルを塗布したときの毛の再生率のグラフである。 試験方法は，動物背部役８ｃｍ２ を電気バリカン及びシェーバーにて除毛。次に 除毛した背部に被験薬物を１日１回，週５日，２１日間塗布を行った。判定は塗布 後１２日目から２１日目まで画像解析装置にて，除毛した面積に対する毛の再生が 認められた面積の割合（体毛再生率）を計測した。・・・ 【００１２】実験２ 8 ヒトでの臨床試験でも，本発明の育毛効果が認められた。 試験方法は，被験者に一日３回，頭皮に被験薬物を適量使用。判定は，使用前と 使用後の頭皮をビデオマイクロスコープにて観察した。図６は本発明使用前の頭皮 の写真であり，図７は本発明使用６ヶ月後の頭皮の写真である。」 「【産業上の利用可能性】 【００１４】今迄かつて実際に毛が生える薬用育毛剤の存在は確認されていない。 本発明は副作用もなく育毛で悩んでいる人達を救う画期的な発明である。」 (2) 引用例１の記載 引用例１には以下の記載がある。なお，表１及び表２は別紙２（引用例１）表１， 同表２のとおりである。（甲１） 「【特許請求の範囲】 【請求項１】末梢血流促進剤とオイゲノール配糖体とを含有することを特徴とす る養毛料。」 「【０００１】 【発明の属する技術分野】本発明は，養毛料に関し，詳しくは，末梢血流促進剤 とオイゲノール配糖体とにより，育毛効果，脱毛予防効果，ふけ防止効果及び白髪 防止効果に優れた養毛料に関する。」 「【０００２】 【従来の技術】ヒト頭皮においては，老化によって脱毛や白髪の発生が起こる。 これら脱毛や白髪の発生は，血行の不全，毛母細胞活性の低下，毛乳頭のチロシナ ーゼ活性低下，性ホルモンのアンバランス等様々な要因が複雑に絡みあって生じて いると考えられている。しかし，その発生機作が未だ充分に解明されていないのが 現状である。それ故に，従来，各種の薬剤を配合した養毛料が脱毛や白髪の予防と 治療に用いられてきているが，その効果を充分に発現する程に有効なる物質の発現 にまでは至っていない。」 「【０００７】 9 【発明が解決しようとする課題】本発明は，このような実情の下でなされたもの であって，その目的は，育毛効果，脱毛予防効果，ふけ防止効果及び白髪防止効果 に優れた養毛料を提供することにある。」 「【００１０】 【発明の実施の形態】以下，本発明の構成について詳述する。 【００１１】本発明に用いられる末梢血流促進剤としては，ジイソプロピルアミ ンジクロロアセテート，γ-アミノ酪酸誘導体，ニコチン酸誘導体，ミノキシジル 及びその塩並びに抱合体，センブリエキス，朝鮮ニンジンエキス，セファランチン， ヒノキチオール，ビタミンＥ誘導体，γ-オリザノール，塩化カプロニウム，モノ ニトログアヤコール，イチョウ抽出物，霊芝抽出物及びヨウ化ニンニクエキスを挙 げることができる。」 「【００２５】本発明においては，これら末梢血流促進剤の中から，一種又は二 種以上を適宜選択して用いることができる。」 「【００２６】本発明に用いられるオイゲノール配糖体とは，グルコース・・・ 等の糖類とオイゲノールとがＯ−グリコシド結合された化合物である。」 「【００２７】これらオイゲノール配糖体の中でも，その効果の発現の程度から， 好ましくはグルコース配糖体であり，具体的には，オイゲニルα−Ｄ−グルコシド 及び／又はオイゲニルβ−Ｄ−グルコシドである。・・・そして，これらオイゲノ ール配糖体は，頭皮常在菌或いは，皮膚内での代謝により，オイゲノールと糖部分 に適宜分解され，徐放性の育毛効果，脱毛予防効果，ふけ防止効果及び白髪防止効 果を示すと考えられる。」 「【００３２】尚，本発明養毛料には，通常の皮膚外用剤（毛髪用化粧料を含 む）に配合され得る一般的な基剤成分や薬効成分を，具体的な組成物の剤型や形態 に応じて，その剤型や形態における所望の効果を損なわない限りにおいて配合する ことができる。具体的には，水，エタノール，イソプロピルアルコール，グリセリ ン，プロピレングリコール類等の多価アルコール，アニオン界面活性剤，両性界面 10 活性剤，カチオン界面活性剤，非イオン界面活性剤等の界面活性剤，高級アルコー ル，油分，増粘剤，ビタミン類，アミノ酸類，ホルモン剤，防腐剤，酸化防止剤， 金属イオン封鎖剤，殺菌剤，清涼剤，紫外線防御剤，粉末成分，動植物抽出エキス， 抗炎症剤，色剤，香料等を目的とする剤型や形態に応じて適宜選択して配合するこ とができる。」 「【００３３】本発明の養毛料の形態は，液剤，乳剤，軟膏等の皮膚又は頭皮に 適用できる性状のものであればいずれでもよく，一般的に，ローション，クリーム， オイル，ジェル，ヘアトニック，ヘアリキッド，トリートメント，エアゾールムー ス，エアゾールスプレー等の形態を採ることができる。」 「【００３５】（１）Ｃ３Ｈマウス発毛促進効果試験法 Ｃ３Ｈマウス（８週齢，オス，平均重量３５ｇ）の背部皮膚（２ｃｍ×４ｃｍ） を電気バリカン及びシェーバーで刈り，翌日より実施例及び比較例の各試料を被験 部皮膚に朝夕２回，一匹当り０．２ｍＬを二週間連用塗布した。一試料に対して動 物一群１０匹使用した。塗布開始１４日目に各試料の被験部皮膚をビデオカメラに 撮影し，画像解析装置にて毛刈り部及び発毛部の面積を測定した。養毛効果の判定 は，下記に示す発毛率（％）を対照群と比較することにより行った。 発毛率（％）＝（発毛部の面積／毛刈り部の面積）×１００ 【００３６】（２）ヒト頭皮毛成長促進効果試験法 男性型脱毛症患者である被試験者１０名の頭部の耳の上５ｃｍの位置の頭髪を左 右２カ所に於いて直径１ｃｍの円形状に剃毛した被験部位に，実施例及び比較例の 各試料を左側に毎日朝夕２回，約３ｍＬ塗布し，無処置の右側と比較した。効果の 判定は，試験開始後２８日目に，左右の被験部位の毛髪各々２０本ずつを剃毛し， 下記の式で求めた値で毛成長促進度を評価した。 毛成長促進度＝（Ｂ）／（Ａ） （Ａ）：右側（無処置）の毛２０本の長さの平均値 （Ｂ）：左側（実施例及び比較例の試料を塗布）の毛２０本の長さの平均値」 11 「【００４５】以下，本発明頭皮頭髪用組成物のその他の処方例を実施例として 挙げる。尚，これらの実施例の本発明養毛料についても，上記の，発毛率，毛成長 促進度，フケ防止効果，白髪発生予防及び抑制効果を検討したところ，いずれの実 施例においても，優れた特性を有しており良好であった。」 「【００５０】実施例１５（ヘアトニック） （配合成分） 配合量（％） （１）ジイソプロピルアミンジクロロアセテート ０．７ （２）酢酸トコフェロール ０．２ （３）ヒノキチオール ０．１ （４）ニコチン酸ベンジル ０．０５ （５）セファランチン ０．０１ （６）オイゲニルグルコシド（α体） ０．５ （７）Ｄ−パントテニルアルコール ０．２ （８）イソプロピルメチルフェノール ０．２ （９）水添ビサボロール ０．５ （10）１−メントール ０．３ （11）サンショウエキスＢＧ−Ｊ（丸善製薬社製） ０．５ （12）エタノール ５０．０ （13）ポリオキシエチレン（８０）硬化ヒマシ油 ０．５ （14）精製水 残 量」 「【００６０】【発明の効果】本発明により，育毛効果，脱毛予防効果，ふけ防 止効果及び白髪防止効果に極めて有用であるとともに，安全性にも優れた養毛料が 提供される。」 (3) 引用例２の記載 引用例２は，ナノ粒子内に育毛成分として生薬を封入した育毛成分含有ナノ粒子 に関する発明の国際公開公報である。引用例２には，同ナノ粒子に内包される生薬 12 成分としては，毛母細胞活性剤，消炎剤，血行促進剤等の，育毛効果を有する種々 の生薬成分が挙げられること（段落［００４３］），毛母細胞活性剤は，毛母細胞 や毛根細胞に直接作用して，あるいは細胞分裂のエネルギー源となるＡＴＰを増加 させて細胞分裂を活性化すること（段落［００４３］），消炎剤は，頭皮の炎症を 抑えてフケやかゆみを抑制すること（段落［００４４］），血行促進剤は，毛細血 管を拡張することにより血流量を増大させ，毛乳頭への栄養補給を促進すること （段落［００４６］），発毛，育毛効果を促進するためには，様々な作用機序を有 する育毛成分の複合的使用が必要であること（段落［００５８］），育毛成分の中 でも，頭皮表面にも作用する消炎剤，殺菌・抗菌剤や，頭皮に作用して育毛効果を 更に増強させる保湿剤，局所刺激剤，抗脂漏剤等を配合すれば，これらの薬剤の頭 皮表面への即効性を確保しつつ，頭皮深部においては育毛成分含有ナノ粒子からの 生薬成分の徐放により長期間に亘る育毛効果が期待できること（段落［００５ ８］），保湿剤は，頭皮の乾燥を防止して柔軟にすることで，発毛環境を整えるこ と（段落［００５９］），局所刺激剤は，頭皮の新陳代謝の活性化，頭皮の強化， かゆみ防止等の効果を有すること（段落［００６０］），抗脂漏剤は，脱毛を促進 する過剰に分泌された皮脂を除外したり，皮脂腺の活動を抑制したりすること（段 落［００６１］）が記載されている。（甲２） (4) 引用例３の記載 引用例３は，頭皮頭髪用組成物に関する発明の公開特許公報である。引用例３に は，従来の頭皮頭髪用組成物にはビタミン類，アミノ酸類，血管拡張剤，抗炎症剤 等が配合されていたこと（段落【０００５】），消炎剤とアデノシン類とを組み合 わせて配合すると，養毛効果，頭皮の消炎効果，荒れ防止効果，フケ・カユミ防止 効果等が高まること（段落【０００７】）が記載されている。（甲３） (5) 引用例４の記載 引用例４は，育毛剤に関する発明の公開特許公報である。引用例４には，血行促 進剤及び毛包賦活剤から選ばれる１種以上の成分並びにユーカリの極性溶媒抽出物 13 を含有する育毛剤が優れた育毛・養毛作用等を有し，安全性が高いこと（【請求項 １】，段落【０００１】），育毛剤に，保湿剤，抗菌剤，角質溶解剤，局所刺激剤， 抗炎症剤等を配合することにより更に優れた発毛促進効果が得られること（段落 【００２２】）が記載されている。（甲４） (6) 引用例５の記載 引用例５は，毛周期における休止期の毛髪を同成長期に移行させる作用を有する 成分，及び同成長期を維持又は延長する作用を有する成分を有効成分とする育毛剤 の発明の公開特許公報である。引用例５には，上記養毛剤において，毛周期におけ る成長期を維持又は延長する作用を有する成分（以下「成長期延長成分」とい う。）は，この作用により毛髪の伸長を維持したり促進することができること（段 落【００１０】），また，毛周期における休止期の毛髪を同成長期に移行させる作 用を有する成分（以下「成長期移行成分」という。）は，この作用により頭部にお ける成長期毛の割合を休止期毛に対して増加させることができること（段落【００ １９】），成長期延長成分も成長期移行成分も，単独でも，２種以上を組み合わせ て配合することもできること（段落【００１２】，【００２３】），前記必須成分 に加えて，必要に応じて水性成分，保湿剤等を配合することができること（段落 【００３３】），が記載されている。（甲５） (7) 引用例６の記載 引用例６は，養毛効果を有する物質の少なくとも１種とセスキテルペン系化合物 を配合してなる養毛料に関する発明の公開特許公報であり，養毛効果を有する物質 として，グリチルリチン酸及びグリチルレチン酸とその誘導体，アミノ酸あるいは その誘導体が挙げられている（【請求項２】）。（甲６） (8) 引用例７の記載 引用例７は，育毛剤に関する発明の公開特許公報であり，ミカン属に属する植物 の葉の抽出物より選択した１種若しくは２種以上，又はこれとシナノキ属に属する 植物の抽出物等から選択した１種若しくは２種以上を含有する育毛剤が，毛包の休 14 止期から成長期への移行を促進し，あるいは毛包の成長期を延長して，育毛効果を 発揮すること（段落【０００１】）が記載されている。（甲７） (9) 引用例８の記載 引用例８は，没食子酸又はその誘導体から選ばれる１種又は２種以上を含有する 養育毛組成物に関する発明の公開特許公報であり，養育毛組成物に他の植物抽出物 や薬剤も適宜配合することができること（段落【００１１】）が記載されている。 （甲８） (10) 平成１３年発行の「香粧品製造学」と題する書籍（甲１０。以下「周知文 献Ａ」という。）の「３．育毛剤の原料」の項に，育毛剤の基本的な構成成分は， 主剤（有効成分），基剤，保湿剤，界面活性剤，安定化剤及びその他（香料など） であること，脱毛の原因としては，毛乳頭及び毛包部への血流の低下，毛母細胞の 機能低下，皮脂腺機能の過剰亢進などが考えられており，このような原因に対して， 育毛剤には，有効性分として，血行促進，毛母細胞賦活，殺菌，抗炎症，皮脂分泌 抑制等の作用を有する成分が配合されていることが記載されている。 (11) 平成１５年発行の「化粧品事典」と題する書籍（甲１１。以下「周知文献 Ｂ」という。）の「育毛剤」の項に，育毛剤は，一般に，アルコール水溶液に各種 の薬効成分，保湿剤，油分，香料，色素，可溶化剤などを添加した外用剤であり， 頭部に用いて頭皮機能を正常化し，また頭皮の血液循環を良好にして毛包の機能を 高めることにより，発毛，育毛促進及び脱毛防止，同時にふけやかゆみを防止する ものであること，一般に用いられている主な有効成分は，血行促進剤，毛母細胞賦 活剤，抗炎症剤，頭皮の保湿剤等であることが記載されている。 (12) 平成８年発行の「化粧品ハンドブック」と題する書籍（甲１２。以下「周 知文献Ｃ」という。）の「４．育毛剤」中の「５．育毛剤に使用される成分」の項 に，育毛剤には，血管拡張及び血流促進効果，皮脂分泌抑制効果，細胞賦活効果， 栄養補給，抗炎症作用等の効果を有する様々な成分が使用されていることが記載さ れ，栄養補給成分の例として各種アミノ酸が記載されている。また，同文献の「１ 15 ４．動植物抽出物」中の「表１４・１植物抽出物一覧表」に，各植物抽出物の主成 分や効果が記載されている。 ２ 引用例１発明の認定の誤り（取消事由１）について (1) 本願発明について 本願明細書によると，本願発明は，実際に毛が生え，かつ，副作用がない薬用育 毛剤を作ることを課題とした発明であり，発毛有効成分として「イソプロピルメチ ルフェノール，酢酸トコフェロール，Ｄ-パントテニルアルコール，メントール」 の４成分，付随する成分として「ボタンエキス，ニンジンエキス，センブリエキス， アデノシン３リン酸２Ｎａ，グリシン，セリン，メチオニン，ヒキオコシエキス− １，シナノキエキス，オウゴンエキス，ダイズエキス，アルニカエキス，オドリコ ソウエキス，オランダカラシエキス，ゴボウエキス，セイヨウキズタエキス，ニン ニクエキス，マツエキス，ローズマリーエキス，ローマカミツレエキス，エタノー ル，水，ＢＧ，ＰＯＰジグリセリルエーテル，ＰＯＥ水添ヒマシ油」の２５成分を 配合した薬用育毛剤とすることによって，上記課題を解決したというものである。 (2) 引用例１発明について 引用例１には，育毛効果，脱毛予防効果，ふけ防止効果及び白髪防止効果に優れ た養毛料を提供するために，末梢血流促進剤とオイゲノール配糖体とを含有する養 毛料とすることが記載されている。そして，引用例１の実施例１５には，その具体 例として，「ジイソプロピルアミンジクロロアセテート，酢酸トコフェロール，ヒ ノキチオール，ニコチン酸ベンジル，セファランチン，オイゲニルグルコシド（α 体），Ｄ−パントテニルアルコール，イソプロピルメチルフェノール，水添ビサボ ロール，１−メントール，サンショウエキスＢＧ−Ｊ（丸善製薬社製），エタノー ル，ポリオキシエチレン（８０）硬化ヒマシ油，精製水」からなる養毛料が記載さ れている。 (3) 引用例１発明の認定の誤りについて ア 原告は，特許文献を引用して，その記載に係る発明を認定するに当たっては， 16 特許請求の範囲の記載に限定して認定すべきであると主張する。 しかし，原告の上記主張は，以下のとおり失当である。すなわち，特許法29条 １項３号，２項によれば，特許発明の新規性及び進歩性の判断の基礎とされる刊行 物とは，「特許出願前に頒布された刊行物」を指し，刊行物中の特定の箇所に限定 されることはない。刊行物が特許文献であった場合には，特許文献の全体を指すの であって，「特許請求の範囲の記載」に限定される合理的な根拠はない。したがっ て，審決が，引用例１における特許請求の範囲の記載以外の技術事項を認定し，引 用した点に違法はない。 イ 原告は，審決の引用する「イソプロピルメチルフェノール，酢酸トコフェロ ール，Ｄ-パントテニルアルコール，メントール」は，ヘアトニックを製造するた めのものであり，また，全ての成分が同時に使用されるわけではないと主張する。 しかし，原告の上記主張も，以下のとおり失当である。すなわち，実施例１５に はヘアトニックと記載されているが，段落【００３３】には，ヘアトニックも養毛 料の一形態として記載されており，また，実施例１５では上記成分が全て使用され ていることに照らすならば，審決が上記成分が記載されているとした認定に誤りは ない。 ウ 原告は，引用例の実施例１５の成分には「ニンジンエキス，センブリエキス， ヨウ化ニンニクエキス，ブチレングリコール（ＢＧ）」は明記されていないにもか かわらず，これらを配合することができるとした審決の認定に誤りがあると主張す る。 しかし，原告の上記主張も，以下のとおり失当である。すなわち，引用例１の段 落【００２５】には１種又は２種以上の末梢血流促進剤を適宜選択して用いること ができる旨の記載が，段落【００３２】には多価アルコールを配合することができ る旨の記載があることに照らすならば，末梢血流促進剤として「ニンジンエキス， センブリエキス，ヨウ化ニンニクエキス」を，多価アルコールとして「ブチレング リコール」を配合することができると認定した審決に誤りがあるとはいえない（な 17 お，「ニンジンエキス，センブリエキス，ブチレングリコール」の配合の有無が相 違点になるとしても（審決では，「ニンニクエキス」の配合の有無は，相違点とし て認定し，判断している。），上記のとおり，引用例１にはこれらを配合すること ができる旨の記載があることからすると，原告のこの点の主張は，本願発明が容易 想到であるとした審決の結論に影響を与えるものではない。）。 ３ 容易想到性の判断の誤り−−成分の選択の困難性(取消事由２)について (1) 原告は，本願発明は，既に発毛が確認されている「発毛有効成分」に「付 随する成分」として，「ボタンエキス，アデノシン３リン酸２Ｎａ，グリシン，セ リン，メチオニン，ヒキオコシエキス−１，シナノキエキス，オウゴンエキス，ダ イズエキス，アルニカエキス，オドリコソウエキス，オランダカラシエキス，ゴボ ウエキス，セイヨウキズタエキス，ニンニクエキス，マツエキス，ローズマリーエ キス，ローマカミツレエキス，ＰＯＰジグリセリルエーテル」を配合することを容 易に想到し得るものではないと主張する。 しかし，原告の主張は，以下のとおり失当である。 ア 相違点に係る各成分について (ｱ) ボタンエキス 引用例２には，育毛成分の一つである保湿剤の例として「ボタンピエキス」が挙 げられている（段落［００５９］。甲２）。引用例５には，育毛剤に使用する成長 期移行成分の例として，「ボタンピ抽出物」が挙げられている（段落【００２２】。 甲５）。引用例７には，毛乳頭活性化作用を有するものとして「ボタンピ抽出物」 が挙げられている（段落【０００４】。甲７）。周知文献Ｃには，「ボタンエキ ス」に抗炎症，血管拡張の作用があることが記載されている（甲１２）。 (ｲ) アデノシン３リン酸２Ｎａ 引用例４には，育毛剤に含有される毛包賦活剤の例として「アデノシン三リン酸 ジナトリウム」が挙げられている（段落【００１８】。甲４）。 (ｳ) グリシン 18 引用例６には，皮膚の保湿機能を改善維持するＮＭＦ成分といわれているアミノ 酸として「グリシン」が挙げられている（段落【００１２】。甲６）。 (ｴ) セリン 引用例３には，従来の頭皮頭髪用組成物に配合されていたアミノ酸類の例として 「セリン」が挙げられており（段落【０００５】），実施例１１でも使用されてい る（甲３）。引用例５には，必須成分に加えることができる成分として「セリン」 等のアミノ酸類が記載されている（段落【００３４】。甲５）。引用例６には，皮 膚の機能代謝における有用な栄養補給成分とされているアミノ酸として「Ｌ−セリ ン」が挙げられている（段落【００１１】。甲６）。周知文献Ｂには，毛母細胞賦 活剤であるアミノ酸の例として「セリン」が挙げられている（甲１１）。 (ｵ) メチオニン 引用例３には，従来の頭皮頭髪用組成物に配合されていたアミノ酸類の例として 「メチオニン」が挙げられている（段落【０００５】。甲３）。引用例５には，必 須成分に加えることができる成分として「メチオニン」等のアミノ酸類が記載され ている（段落【００３４】。甲５）。引用例６には，毛髪等の蛋白合成に関与する といわれているアミノ酸として「Ｌ−メチオニン」が挙げられている（段落【００ １０】。甲６）。引用例８には，従来の養育毛組成物に配合されていた，栄養補給 源となるアミノ酸の例として「メチオニン」が挙げられている（段落【０００３】。 甲８）。周知文献Ｂには，毛母細胞賦活剤であるアミノ酸の例として「メチオニ ン」が挙げられている（甲１１）。 (ｶ) ヒキオコシエキス−１ 引用例４には，育毛剤に配合する保湿剤の例として「延命草エキス」が挙げられ ている（段落【００２３】。甲４）。引用例５には，育毛剤に使用する成長期延長 成分の例として，「ヒキオコシの抽出物」が挙げられている（段落【００１２】。 甲５）。周知文献Ｃには，「ヒキオコシエキス」に代謝促進，抗菌，血流促進の効 果があることが記載されている（甲１２）。 19 (ｷ) シナノキエキス 引用例５には，育毛剤に使用する成長期移行成分の例として，「シナノキ抽出 物」が挙げられている（段落【００２３】。甲５）。引用例７には，血管内皮細胞 増殖因子産生促進効果を有するものとして，「シナノキ属に属する植物の抽出物」 を育毛剤に配合することが記載されている（段落【０００８】。甲７）。周知文献 Ｃには，「シナノキエキス」に，収れん，血行促進，保湿，抗炎症等の効果がある ことが記載されている（甲１２）。 (ｸ) オウゴンエキス 引用例２には，生薬成分の一つである消炎剤の例として「オウゴンエキス」が挙 げられており（段落［００４４］），実施例１４でも使用されている（甲２）。引 用例４には，育毛剤に配合する抗炎症剤の例として「オウゴンエキス」が挙げられ ている（段落【００２３】。甲４）。引用例７には，毛乳頭活性化作用を有するも のとして「オウゴンの抽出物」が挙げられている（段落【０００４】。甲７）。周 知文献Ｂには，毛母細胞賦活剤である生薬成分の一つとして「オウゴン」が挙げら れている（甲１１）。周知文献Ｃには，育毛の有効成分として，「オウゴン抽出 物」に，抗炎症，抗アレルギー，抗菌，収れん作用などがあり，培養毛組織細胞の 増殖効果も認められる旨記載されている（表４・６）（甲１２）。 (ｹ) ダイズエキス 引用例５には，育毛剤に使用する成長期延長成分及び成長期移行成分の例として， 「ダイズ（の）抽出物」が挙げられている（段落【００１２】，【００２１】。甲 ５）。 (ｺ) アルニカエキス 引用例２の実施例１４で使用されている（甲２）。引用例５には，育毛剤に使用 する成長期延長成分の例として，「アルニカの抽出物」が挙げられている（段落 【００１２】。甲５）。引用例７には，毛乳頭活性化作用を有するものとして「ア ルニカの抽出物」が挙げられている（段落【０００４】。甲７）。周知文献Ｃに， 20 「アルニカエキス」には抗炎症，刺激緩和，鎮痒，血流促進，保湿，脱毛予防の効 果があることが記載されている（甲１２）。 (ｻ) オドリコソウエキス 引用例２には，育毛成分の一つである抗脂漏剤の例として「オドリコソウエキ ス」が挙げられており（段落［００６１］），実施例１４でも「オドリコソウ花エ キス」が使用されている（甲２）。引用例５には，育毛剤に使用する成長期移行成 分の例として，「オドリコソウ抽出物」が挙げられている（段落【００２３】。甲 ５）。引用例８の実施例４３で使用されている（甲８）。周知文献Ｃに，「オドリ コソウエキス」には，抗炎症，消炎，収れん，皮脂分泌抑制等の効果があることが 記載されている（甲１２）。 (ｼ) オランダカラシエキス 引用例２には，育毛成分の一つである局所刺激剤の例として「オランダカラシエ キス」が挙げられており（段落［００６０］），実施例１４でも使用されている （甲２）。引用例８の実施例４２で使用されている（甲８）。周知文献Ｃに，「オ ランダカラシエキス」には，血流促進，発毛促進，保湿の効果があることが記載さ れている（甲１２）。 (ｽ) ゴボウエキス 引用例２には，育毛成分の一つである保湿剤の例として「ゴボウエキス」が挙げ られており（段落［００５９］），実施例１４でも使用されている（甲２）。引用 例４には，育毛剤に配合する保湿剤の例として「ゴボウエキス」が挙げられている （段落【００２３】。甲４）。引用例５には，育毛剤に使用する成長期移行成分の 例として，「ゴボウ抽出物」が挙げられている（段落【００２２】。甲５）。引用 例８には，養育毛組成物に配合することができる植物抽出物の例として「ゴボウ」 が挙げられている（段落【００１１】。甲８）。周知文献Ｃには，「ゴボウエキ ス」に，保湿，ふけ・脱毛予防，血行促進等の効果があることが記載されている （甲１２）。 21 (ｾ) セイヨウキズタエキス 引用例２の実施例１４で使用されている（甲２）。引用例５には，育毛剤に使用 する成長期移行成分の例として，「セイヨウキズタ抽出物」が挙げられている（段 落【００２３】。甲５）。周知文献Ｃには，「セイヨウキズタエキス」に保湿，収 れん，抗炎症，抗菌等の効果があることが記載されている（甲１２）。 (ｿ) ニンニクエキス 引用例２には，生薬成分の一つである毛母細胞活性剤の例として「ニンニク成 分」が挙げられており（段落［００４３］），実施例１４でも使用されている（甲 ２）。引用例４には，育毛剤に含有される血行促進剤のうち，より好ましいものの 例として「ニンニクエキス」が挙げられている（段落【００１６】。甲４）。引用 例５には，育毛剤に使用する成長期移行成分の例として，「ニンニク抽出物」が挙 げられている（段落【００２２】。甲５）。引用例８には，養育毛組成物に配合す ることができる植物抽出物の例として「ニンニク」が挙げられている（段落【００ １１】。甲８）。周知文献Ｂには，育毛剤の成分である血行促進剤，毛母細胞賦活 剤として「ニンニクエキス」が挙げられている（甲１１）。周知文献Ｃには，「ニ ンニクエキス」に皮膚の代謝促進，抗菌，血行促進等の効果があることが記載され ている（甲１２）。 (ﾀ) マツエキス 引用例２の実施例１４で使用されている（甲２）。引用例５には，育毛剤に使用 する成長期移行成分の例として，「マツ抽出物」が挙げられている（段落【００２ ２】。甲５）。引用例８には，養育毛組成物に配合することができる植物抽出物の 例として「マツ」が挙げられている（段落【００１１】。甲８）。周知文献Ｃには， 「マツエキス」に殺菌等の効果があることが記載されている（甲１２）。 (ﾁ) ローズマリーエキス 引用例２には，生薬成分の一つである血行促進剤の例として「ローズマリーエキ ス」が挙げられており（段落［００４６］），実施例１４でも使用されている（甲 22 ２）。周知文献Ｃには，「ローズマリーエキス」に抗ふけ，抗炎症，脱毛予防，抗 菌等の効果があることが記載されている（甲１２）。 (ﾂ) ローマカミツレエキス 引用例２には，生薬成分の一つである血行促進剤の例として「カミツレエキス」 が挙げられており（段落［００４６］），実施例１４でも使用されている（甲２）。 引用例４には，育毛剤に配合する抗炎症剤の例として「カミツレエキス」が挙げら れている（段落【００２３】。甲４）。引用例５には，育毛剤に使用する成長期移 行成分の例として，「カモミラ（カミツレ）の抽出物」が挙げられている（段落 【００２０】。甲５）。周知文献Ｃには，「ローマカミツレエキス」に抗炎症，抗 菌，脱毛防止等の効果があることが記載されている（甲１２）。 (ﾃ) ＰＯＰジグリセリルエーテル 引用例８の実施例３６及び３７に使用されている（甲８）。 イ 引用例１ないし８及び周知文献ＡないしＣによると，育毛剤には，育毛効果， 脱毛予防効果等の効果を得，さらに発毛，育毛効果を促進するため，血流促進，毛 母細胞賦活，殺菌，抗炎症，皮脂分泌抑制等の作用を有する成分や，保湿剤，界面 活性剤等を配合すること，育毛剤には，同種の作用を有する複数の成分や異なる作 用を有する成分等が複合的に使用されるのが一般的であること，が認められる。 そして，相違点における各成分は，上記のとおり，いずれも育毛効果，脱毛予防 効果等の効果を得るのに有効な成分であることが周知又は公知な成分であり，引用 例１に接した当業者が，これらの成分を養毛剤に配合することは，容易であると認 められる。 (2) 原告は，本願発明は，厚生労働省で発毛が確認された発毛有効成分に付随 する成分を付加したことに特徴があり，ノウハウがあると主張する。 しかし，イソプロピルメチルフェノールには殺菌作用が（甲１０，１１），酢酸 トコフェロールには末梢血管拡張作用が（甲１１），Ｄ-パントテニルアルコール （パントテニルアルコール）には毛母細胞賦活作用が（甲１０，１１），メントー 23 ルには局所刺激，抗炎症の作用が（甲１０，１１）それぞれあるところ，前記のと おり，これらの成分に，これらと同種の作用又は異なる作用を有する成分を複数配 合して有効な育毛剤を得ることは周知な技術であると認められる。また，引用例１ 発明に相違点における成分を配合することが容易でないとする事情は特に認められ ない。したがって，原告の主張は採用できない。 また，原告は，審決は，９個の引用例及び３個の周知文献を組み合わせて，本願 発明は容易想到であるとしたが，そのように多数の引用例等の組合せによってよう やく想到できる発明を容易想到であるとすることは誤りであると主張する。 しかし，本件においては，相違点における各成分の多くは育毛剤に配合される成 分であることが複数の文献に記載されており，これらの成分は育毛剤に配合される 成分として周知であること，育毛剤においては，同種の作用を有する複数の成分や 異なる作用を有する成分等を複合的に使用することが周知であることを立証するた めに，引用例１ないし８及び周知文献ＡないしＣが用いられていることに照らすな らば，引用例等として多数の文献が用いられていることをもって，容易想到ではな いということはできない。 さらに，原告は，各引用例に記載の発明は，各引用例の特許請求の範囲を基本と して解すべきであると主張するが，前記のとおり，この点についての原告の主張も 失当である。 (3) 小括 以上のとおり，本願発明の成分の選択において容易とはいえないとする原告の主 張は理由がない。 ４ 容易想到性判断の誤り−−効果の顕著性（取消事由３）について 原告は，本願明細書の図６（使用前）と図７（使用後）の比較により示されると おり，発毛有効成分に付随する成分を混ぜることによって特別顕著な発毛効果があ ると主張する。 しかし，本願明細書の段落【００１１】並びに図２及び図３によると，本願発明 24 に係る育毛剤の毛の再生率は，育毛剤の成分のうち血行促進剤であるミノキシジル （甲１１）と同程度のものであると認められる。 また，引用例１の表１には，末梢血流促進剤であるミノキシジルにオイゲノール 配糖体であるオイゲニル−β−Ｄ−グルコシドを組み合わせた養毛料（実施例４） が，ミノキシジルのみを配合した養毛料（比較例５）と比較して，発毛率及び毛成 長促進度において優れていること，ミノキシジル以外の末梢血流促進剤とオイゲノ ール配糖体であるオイゲニル−β−Ｄ−グルコシドを組み合わせた養毛料（実施例 １〜３，５〜１２）の発毛率及び毛成長促進度も，ミノキシジルのみを配合した養 毛料（比較例５）と比較して優れていることが示されており，引用例１の請求項１ に記載された発明である，末梢血流促進剤とオイゲノール配糖体とを含有する養毛 料は，ミノキシジルのみを含有する養毛料と比較して，優れた育毛効果を有すると 認められる。引用例１発明は請求項１の実施例をもとに認定されたものであるから， 引用例１発明も，ミノキシジルのみを含有する養毛料と比較して優れた育毛効果を 有するものと認められる。 以上によると，ミノキシジルと同程度の育毛効果を有する本願発明は，引用例１ 発明と比較して，予想外の顕著な効果を有するということはできない。 なお，図６及び図７からは，本願発明に係る育毛剤に，発毛，育毛の効果がある ことは認められるが，これのみから，その効果が顕著なものであると認めることは できない。 したがって，本願発明に，当業者が引用例１からは予測し得ない顕著な効果があ るとは認められない。 ５ 結論 以上のとおり，原告主張の取消事由は理由がなく，審決に誤りはない。その他， 原告は縷々主張するが，いずれも理由がない。よって，原告の請求を棄却すること として，主文のとおり判決する。 25 知的財産高等裁判所第１部 裁判長裁判官 飯 村 敏 明 裁判官 八 木 貴 美 子 裁判官 小 田 真 治 26 別紙１（本願明細書）図２ 図３ 図６ 図７ 27 別紙２（引用例１） 表１ 28 表２ 29 |